同时做两份工作签两份合同合法 22页

同时做两份工作签两份合同合法 当事人就建设工程签订两份合同的，工程价款结算的依据如何确 定 湖南省建筑工程集团总公司与江西省宜春市房地产综合开发总公 司张家界分公司建设工程 施工合同纠纷上诉案分析 （本文为原创作品，未经作者书面授权，禁止） 编者注：本文摘自北京建设工程与房地产专业律师唐湘凌编著的 《中国建设工程施工合同 __ 例百案评析》。唐湘凌毕业于中国人民 大学，法学硕士， 从事法律职业十余年。其北京建设工程与房地产专 业律师团队处理过大量涉及工程建设、 房地产的法律事务， 在该领域 有丰富经验，欢迎委托处理该领域的法律事务（地址：北京市朝阳区 东三环北路 38 号北京国际中心；电话： 186-0190-0636 ，邮箱： lawyernew@163.）。 一、本案要旨 本案要旨为，根据法律规定采取招投标的形式发包的建设工程， 经发包方招标， 承包方合法中标并签订建设工程中标合同， 同时将中 标合同向行政管理部门登记备案后， 双方当事人就同一建设工程又另 行订立建设工程施工合同， 该合同与经过备案的中标合同实质性内容 不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程款的根据。 张家界文化影视城系原告江西宜春房地产公司张家界分公司开发 建设的项目， 被告湖南建工集团具有房屋建筑工程施工总承包特级资 质。xx 年 8 月 20 日，原告江西宜春房地产公司张家界分公司与 被告湖南建工集团签订了一份《建设工程施工合同》， xx 年 10 月 1 日，被告湖南建工集团进场开始施工。 xx 年 2 月 8 日，原告江 西宜春房地产公司张家界分公司取得张家界文化影视城临时施工许 可证， 临时许可工程内容为地下室、 挡土墙、 桩基。 xx 年 3 月 4 日， 被告湖南建工集团决定成立张家界文化影视城工程项目部， 并聘任朱 敦云为项目部经理、莫胜松为项目部副经理。 xx 年 9 月 3 日，被告 湖南建工集团发出投标函。 xx 年 9 月 6 日，原告江西宜春房地产公 司张家界分公司与被告湖南建工集团签订了一份《补充协议》， xx 年 9 月 26 日，被告湖南建工集团中标， xx 年 9 月 28、29 日，原、 被告双方签订了一份新的《建设工程施工合同》，并到张家界市 __ 门进行了备案。 本案的争议焦点主要为， 如何确定本案工程款的结算依据。 一审 法院审理认为，在本案中，双方当事人签订了两份不同版本的合同， 应以哪一份合同作为结算工程款的依据。分析两个合同： 1、在合同 签订时间上， 内容与中标合同不一致的合同在中标合同之前签订； 2、 两份合同不一致的地方主要是工程期限和工程价款上， 中标合同是工 程期限是 210 天、 工程价款是 44675509.85 元， 另一份合同工程期限 是 456 天、工程价款只有 3000 万元，在工程质量上两份合同约定是 一致的， 两份合同在工程期限和工程价款等两个实质性内容有所违背， 而不是一般合同内容变更或者其他条款的修改； 3、第一份合同没有 经过招投标程序， 第二份合同经过了招投标而且进行了备案。 依法进 行招投标的项目，招标人在一定的期限内向有关行政监督 部门提交招投标情况的书面报告，是法律规定的对招投标进行的 备案制度， 这是体现国家对强制招标项目民事活动的干预和监督； 这 种备案制度， 并不是说招标结果和中标合同必须经行政部门审查批准 后才能生效， 而是确定以经过备案的中标合同作为承包人与发包人双 方结算工程款的依据。 《最高 __ 关于审理建设工程施工合同 __ 件适 用法律问题的解释》 第二十一条规定： 当事人就同一建设工程另行订 立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的， 应当以备案的中标合同作为结算工程款的根据。 故本案应当以备案的 中标合同作为结算工程款的依据。 在审理期间， 湖南省华欣司法鉴定 中心依据中标的备案合同进行了重新鉴定， 张家界文化影视城建设工 程造价审定金额为 25047 600.59 元 ( 含停工损失 427 430.44 元、雪 灾损失 206821.18 元 ) ，因此双方工程款结算依据该鉴定结论应当确 定为 25 047 600.59 元。二审法院经审理，对于一审法院的上述结论 予以认可。 二、案件 湖南省张家界市永定区 __ 于（ xx）张定法民二初字第 124 号；湖 南省张家界市中级 __(xx) 张中民一终字第 28 号 三、基本案情 张家界文化影视城系原告江西宜春房地产公司张家界分公司开发 建设的项目，被告湖南建工集团具有房屋建筑工程施工总承包特级 资质。 xx 年 8 月 20 日，原告江西宜春房地产公司张家界分公司 与被告湖南建工集团签订了一份《建设工程施工合同》，双方在合同 中约定：合同工期，开工日期 xx 年 9 月 28 日，竣工日期 xx 年 12 月 28 日，合同工期总日历天数 456 天； 合同价款三千万元； 付款方式， 正式合同签订后， 承包人接到进场通知即可施工， 完成基础工程量± 0 后付第一笔工程款， 以后每月按实际完成的工程量付 70％，总数付 到 80％停付，待整个工程完工验收后，留下 3％的保修金，时间为一 年，余款在 48 个工作日内一次性付清；专项约定，承包人必须按照 双方约定工程的工期，保质保量按时完工，每延期一天罚款一万元， 提前完工给予奖励，因发包人未按时拨付工程款所延误的工期顺延， 且耽误一天给予 5000 元的生活费补助等。 xx 年 10 月 1 日，被告湖南建工集团进场开始施工。 xx 年 2 月 8 日，原告江西宜春房地产公司张家界分公司取得张家界文化影视城临 时施工许可证，临时许可工程内容为地下室、挡土墙、桩基。 xx 年 3 月 4 日，被告湖南建工集团决定成立张家界文化影视城工程项目部， 并聘任朱敦云为项目部经理、莫胜松为项目部副经理。 xx 年 9 月 3 日，被告湖南建工集团发出投标函。 xx 年 9 月 6 日，原告江西宜春房地产公司张家界分公司与被告湖 南建工集团签订了一份《补充协议》，双方在协议中约定：双方约定 的工程款 ( 进度款 ) 支付的方式和时间， 每月按 70％支付工程进度款， 须在报取施工进度报表后的次月十号前以转帐支付，总款付到 80％ 后暂停支付，除留下保修金 3％外，余款 17％待工程竣工验收合 格并收到承包方完整的决算资料后 48 个工作日内一次性付清等。 xx 年 9 月 26 日，被告湖南建工集团中标，在该中标通知书载明：该 工程已实行邀请招标，中标价 44 675509.85 元，工期 ( 日历日 )210 天，质量等级合格，保修承诺按 __80 号令要求保修，项目经理曹俊 杰。至 xx 年 9 月 28 日，张家界文化影视城主体工程施工已完成三层。 xx 年 9 月 28、29 日，原、被告双方签订了一份新的《建设工程 施工合同》，并到张家界市 __ 门进行了备案。双方在合同中约定： 开工日期 xx 年 9 月 28 日，竣工日期 xx 年 4 月 28 日，合同工期总日 历天数 210 天， 合同价款为 44675509.85 元。 双方并在该合同的补充 条款中约定： 工程款 ( 进度款 ) 支付方式和时间， 每月按所完成工程量 70％支付工程进度款。 须在报取施工进度报表后的次月十号前以转帐 支付。总款付到 80％后暂停支付，除留下保修金 3％外，余下 17％ 待工程竣工验收合格并收到承包方完整的决算资料后， 48 个工作日 内一次性付清； 专项约定承包人必须按照双方约定工程的工期， 保质 保量按时完工，每延期一天罚款壹万元，提前完工一天奖励壹万元。 因发包人手续或未按时拨付工程款所延误的工期顺延， 且耽误一天除 赔偿承包人直接损失外给予承包方伍仟元的生活资助费等。 xx 年 10 月 22 日，原、被告双方就该工程的劳保基金支付事宜签订了《补充 协议》，双方在协议中约定：一、江西宜春房地产公司张家界分公司 为湖南建工集团支付张家界文化影视城工程劳保基金 70 万元 ( 税后 金额) ；二、支付方式为协议签订后分两次支付， xx 兼职协议 甲方： 一财金融信息服务（杭州）有限公司 乙方： __ 号： 乙方自愿在甲方兼职，甲方聘方乙方为兼职人员；甲乙双方在共 同协商的基础上，签订此协议，保证双方遵从本协议的约定，保障双 方权益。 一、协议期限 本协议期限为个月，自 年 月 日开始到 年 月日结束。 工作时间要求： 二、具体工作事项如下： 三、 甲方的权利和义务 甲方在本协议有效期内，可行使以下权利： （一）为乙方安排工作，分配任务； （二）监督检查乙方工作情况； 甲方须履行的义务： （一）使乙方及时获取劳动报酬。 四、乙方的权利和义务 在本合同有效期内，乙方有以下权利： （一）依协议履行兼职人员职责； （二）获取劳动报酬； 乙方须履行的义务： （一）乙方在成为甲方兼职人员的同时，应自愿向甲方提供 __ ， 银行帐号； （二）接受甲方的工作，按要求进度完成甲方的工作安排；不得 无故拖延相关工作进度； （三）不得从事有损于甲方声誉的活动； （四）未经甲方同意，不得泄露在甲方兼职期间获得的甲方资料 和信息。 （五）遵守甲方的相关规章制度。 五、违约责任 1 、 乙方与甲方是相互独立的缔约人，在合作期间，必须严格的 遵守本协议的条款， 除了本协议中已表达的之外， 每一方都有独立的 权利和义务，若因任何一方的行为引起第三方诉讼、索赔，均由该方 独立承担责任； 2 、 由于一方原因违反本协议其他条款而给另一方造成损失的， 违约方应承担由此给另一方造成的一切损失。 3 、 由于乙方个人原因所导致在双方协商的时间内无法完成甲方 分配的任务， 将对乙方按延误时间扣发相关工资， 同时给甲方所造成 的损失由乙方承担。 六、劳动报酬 1 、乙方在本协议有效期内的劳动报酬，甲方按月支付人民币 元 整（或计件）支付时间为每月 日，如遇节假日，发放顺延。 2 、乙方在兼职时间内因甲方要求或工作需要而产生的相关费用由 甲方承担，金额须向总经 理申请并报批准。 七、 协议的变更和解除 1 、本协议在下述情形下可解除： （1）双方协商一致解除本协议； （2）本协议期限届满，双方未续签的。 2 、在下列情况下，甲方有权单方解除协议： （1）乙方不积极履行义务，经劝阻不改时； （2）乙方不能按甲方要求进度完成工作任务， 经甲方书面限制通 知后在限期内未完成时； （3）乙方泄露甲方保密信息、资料等； （4）乙方因其他原因不宜继续履行职务时。 （5）因乙方的工作失误而造成甲方损失，经核实后，甲方有权扣 除乙方相应比例的劳务费， 严重者终止兼职协议。如乙方违反公司纪律，或未能通过工作考 核评定，甲方可提前 解除兼职协议。 八、 保密约定 1 、鉴于乙方在甲方任职，将 （1）商业秘密：本合同所称的商业秘密，包括技术信息和经营信 息，是指不为公众所知悉 的，能为甲方带来经济利益，具有实用性并且经甲方采取保密措 施的技术信息和经 营信息。 （2）经营信息： 本协议提及的经营信息， 包括但不限于： 客户 __ 、 营销计划、采购资 料、定价政策、财务资料、进货渠道、管理诀窍、买卖意向、招 投标中的标底及标 书内容、以及尚未披露的董事会决议、股东会决议、定期报告、 配股方案、分配方 案等信息。 2 、保密期限自离职之日起， 计算到一年。 3 、甲乙双方签定此协议时，应同时签定《保密协议》； 九、附则 以上协议一式两份，甲乙双方各持一份，自甲、乙双方签字、盖 章之日起生效。 甲方： 乙方： （盖章） （签字） 日期：年 月 日日期：年 月 日 测试成绩： 100.0 分。恭喜您顺利通过考试！ 单选题 1. 下列不 属于劳动法律法规在劳动关系管理中的局限性的是： √ A 原则性 B 单一性 C 陈旧性 D 冲突性 正确答案： B 2. 劳动法律法规在管理劳动关系过程中所起的作用是： √ A 证明劳动关系的作用 B 指导性 C 废纸一张，言下之意 D 以上说法都不正确 正确答案： B 3. 法律规定了计算日工资的方法，就是： √ A 月工资除以 19.92 B 月工资除以 20.92 C 月工资除以 21.92 D 月工资除以 22.92 正确答案： B 4. 企业在必须要具备四个条件下， 才可以让员工进行赔偿， 下面 关于这四个条件的说法错误的是： A 主观上有故意或者有重大过失的行为存在 B 客观上实施了损害企业利益的行为 C 必须产生损害的后果 D 行为和后果之间不具有因果关系 正确答案： D √ 5. 下面没有必要经过民主程序的是： √ A 企业的薪酬制度 B 惩处员工时候的工资规定 C 企业章程、董事会的议事规则 D 加班费的支付问题以及加班方面的制度、工作时间 正确答案： C 6. 发放录用函的时机是： √ A 员工同意 B 应该在双方对建立劳动合同彼此之间没有任何异议之后 C 员工在面试表上签名后 D 以上说法都不对 正确答案： B 7. 自用工之日起超过一个月， 不订立书面合同的， 应当支付劳动 者应得报酬工资的倍数是： √ A 两倍 B 三倍 C 四倍 D 五倍 正确答案： A 8. 《劳动法》关于支付加班费的规定是，节假日加班的，支付不 低于员工的工资是平时工资的： A 0.5 B 1 C 2 D 3 正确答案： D 9. 法律上规定竞业限制期限不能超过： √ A 2 年 √ B C D 3 年 4 年 5 年 正确答案： A 10. 北京市劳动合同管理规定，终止劳动合同需要提前多少天通 知劳动者： √ A 28 天 B 29 天 C 30 天 D 31 天 正确答案： C 11. xx 年是劳动法实施几周年： √ A 8 B 9 C 10 D 11 正确答案： C 12. 关于企业的权利和员工的义务下面合法的是： √ A 扩大了企业的权利，缩小了企业的义务 B 夸大了员工的义务，缩小了员工的权利 C 限制了企业的权利，扩大了企业的义务 D 限制了员工的权利，扩大了员工的义务 正确答案： C 13. 讨论过程的记录，记录上参与讨论人员的签字等属于民主程 序证据的： A 第一份证据 B 第二份证据 √ C D 第三份证据 第四份证据 正确答案： A 14. 外商投资企业规章描述的风格是： √ A B C D 非常绕口 没有出现人性化 行政化的色彩太浓 以上说法都不 准确 正确答案： A 15. 下列关于先签劳动合同后入门的说法正确的是： √ A B C 生效 D 以上说法都正确 劳动关系还没建立，就签劳动合同是可以的 双方在劳动合同里面约定一个生效的时间， 才是劳动关系成立的时间 劳动关系还没建立， 就签劳动合同是可以的但这个时候签的劳动合同， 是劳动合同的成立，还没有 正确答案： D 内容仅供参考