民法 模拟题 国家司法考试民法真题 16页

方志平民法 90 模拟题与 2016 年国家司法考试民法真题 2016 民法真题 53．甲、乙、丙、丁按份共有一艘货船，份额分别为 10%、20%、30%、 40%。甲欲将其共有份额转让，戊愿意以 50 万元的价格购买，价款一次付清。关于甲的共 有份额转让，下列哪些选项是错误的？ A．甲向戊转让其共有份额，须经乙、丙、丁同意 B．如乙、丙、丁均以同等条件主张优先购买权，则丁的主张应得到支持 C．如丙在法定期限内以 50 万元分期付款的方式要求购买该共有份额，应予支持 D．如甲改由向乙转让其共有份额，丙、丁在同等条件下享有优先购买权 ———————————————————————————————————— 引证：方志平民法 90 模拟题，单选第 2 题。 2、甲、乙、丙、丁按照 3:4:2:1 的份额共有一套房屋，下列哪一表述是正确的？ A 甲、乙可以决定将房屋出卖，无须经过丙、丁的同意 B 如甲将其份额出卖侵犯乙、丙、丁的优先购买权，则买卖合同无效 C 如甲要将其份额出卖，乙、丙、丁均主张优先购买权，应由甲决定卖给谁 D 如甲要将其份额出卖给乙，丙、丁均可主张优先购买权 2016 民法真题 61．周某以 6000 元的价格向吴某出售一台电脑，双方约定五个月内付 清货款，每月支付 1200 元，在全部价款付清前电脑所有权不转移。合同生效后，周某将电 脑交给吴某使用。期间，电脑出现故障，吴某将电脑交周某修理，但周某修好后以 6200 元 的价格将该电脑出售并交付给不知情的王某。对此，下列哪些说法是正确的？ A．王某可以取得该电脑所有权 B．在吴某无力支付最后一个月的价款时，周某可行使取回权 C．如吴某未支付到期货款达 1800 元，周某可要求其一次性支付剩余货款 D．如吴某未支付到期货款达 1800 元，周某可要求解除合同，并要求吴某支付一定的 电脑使用费 ———————————————————————————————————— 引证：方志平民法 90 模拟题，多选题第 30 题 30、甲把一辆机动车以 100 万元卖给乙，约定乙付清全部购车款前甲保留所有权，乙按 照 20 万元、20 万元、38 万元、10 万元和 12 万元分五期支付购车款。甲把车交给乙后，乙 仅依约向甲支付了前三期购车款，后两期款届期均未付。下列哪些表述是正确的？ A 甲有权从乙处取回机动车 B 甲有权解除买卖合同 C 如甲解除合同，有权要求乙支付机动车使用费 D 甲有权要求乙承担违约责任 2016 民法真题 12．甲为出售一台挖掘机分别与乙、丙、丁、戊签订买卖合同，具体情 形如下：2016 年 3 月 1 日，甲胁迫乙订立合同，约定货到付款；4 月 1 日，甲与丙签订合同， 丙支付 20%的货款；5 月 1 日，甲与丁签订合同，丁支付全部货款；6 月 1 日，甲与戊签订 合同，甲将挖掘机交付给戊。上述买受人均要求实际履行合同，就履行顺序产生争议。关于 履行顺序，下列哪一选项是正确的？ A．戊、丙、丁、乙 B．戊、丁、丙、乙 C．乙、丁、丙、戊 D．丁、戊、乙、丙 ———————————————————————————————————— 相同引证：部分价款问题：方志平民法 90 模拟题，多选题第 36 题 36、甲有玉石一块，先以 10 万元价格卖给乙，与乙签订了买卖合同。后甲隐瞒其已将 玉石出卖给乙的事实，又以 12 万元的价格将玉石卖给不知情丙，与丙签订了买卖合同。甲 先后收取了乙和丙交付的部分价款，均未交付玉石。关于玉石买卖合同，下列哪些表述是正 确的？1 A 甲、乙合同签订在先，故应支持乙诉求甲履行合同的请求 B 甲先收取了乙交付的部分价款，故应支持乙诉求甲履行合同的请求 C 丙有权解除买卖合同，同时追究甲的违约责任 D 丙有权撤销买卖合同，要求甲承担赔偿责任 相似引证：方志平民法 90 模拟题，多选题第 35 题 35、甲有一台挖掘机欲出让，与乙签订合同，约好 10 日后交货付款。次日，丙见该挖 掘机，愿以更高的价格购买，甲遂与丙签订合同，丙当即支付货款，约好 10 日后交货。后 甲实际将挖掘机交付给了乙，因甲到期不能向丙交付挖掘机，又无力退回丙的货款。下列哪 些情形是正确的？ A 乙因交付而取得挖掘机所有权，但没有付款，故其所有权不可对抗丙 B 甲、乙买卖合同和甲、丙买卖合同均有效 C 如甲将对乙的货款债权赠给丁，则丙有权请求法院撤销该赠与行为 D 如甲到期不对乙采取法律措施，则丙有权以自己名义请求法院判令乙直接对丙清偿 2016 民法真题 52．甲 8 周岁，多次在国际钢琴大赛中获奖，并获得大量奖金。甲的父 母乙、丙为了甲的利益，考虑到甲的奖金存放银行增值有限，遂将奖金全部购买了股票，但 恰遇股市暴跌，甲的奖金损失过半。关于乙、丙的行为，下列哪些说法是正确的？ 1 BCD A．乙、丙应对投资股票给甲造成的损失承担责任 B．乙、丙不能随意处分甲的财产 C．乙、丙的行为构成无因管理，无须承担责任 D．如主张赔偿，甲对父母的诉讼时效期间在进行中的最后 6 个月内因自己系无行为能 力人而中止，待成年后继续计算 ———————————————————————————————————— 相似引证：方志平民法 90 模拟题，单选题第 13 题 13、甲、乙为夫妻，育有一子丙，16 周岁。丙名下有一套房屋，甲为担保丁向银行借 款，将该房屋抵押给银行，办理了抵押登记。戊见该笔借款已有房屋抵押担保，故为该笔借 款提供了保证。丁届期无力清偿银行贷款，银行诉至法院主张权利。经查，诉讼中，乙明确 否认甲的抵押行为。下列哪些表述是正确的？2 A 甲的抵押行为构成无权代理，未经乙追认，故抵押合同无效 B 甲的抵押行为不是为了丙的利益，故抵押合同无效 C 银行善意取得抵押权 D 银行可要求戊承担保证责任 2016 民法真题 5．蔡永父母在共同遗嘱中表示，二人共有的某处房产由蔡永继承。蔡永 父母去世前，该房由蔡永之姐蔡花借用，借用期未明确。2012 年上半年，蔡永父母先后去 世，蔡永一直未办理该房屋所有权变更登记，也未要求蔡花腾退。2015 年下半年，蔡永因 结婚要求蔡花腾退，蔡花拒绝搬出。对此，下列哪一选项是正确的？ A．因未办理房屋所有权变更登记，蔡永无权要求蔡花搬出 B．因诉讼时效期间届满，蔡永的房屋腾退请求不受法律保护 C．蔡花系合法占有，蔡永无权要求其搬出 D．蔡永对该房屋享有物权请求权 ———————————————————————————————————— 相似引证：方志平民法 90 模拟题：单选题第 17 题 17、甲、乙婚后育有一子丙，双方共有 1套房屋，登记在乙名下。乙生前立有公证遗嘱， 言明该套房屋由甲继承。乙死后，丙无偿入住该房屋数年。为居住舒适和方便，丙对房屋进 行了修缮，并在该房北面修建了渗水井和回水井，合计付出了 2万元。甲、丙因隙感情不和， 甲要求丙退房，丙要求甲支付 2 万元。下列哪一表述是正确的？ A 因房屋仍登记在乙名下，甲未取得房屋所有权 B 如房屋未变更登记在甲名下，甲把房屋卖给丁，甲、丁房屋买卖合同无效 2 BD C 基于无因管理，丙可要求甲支付 2 万元 D 丙不可基于添附制度要求甲给付 2万元 2016 民法真题 6．甲被法院宣告失踪，其妻乙被指定为甲的财产代管人。3 个月后，乙 将登记在自己名下的夫妻共有房屋出售给丙，交付并办理了过户登记。在此过程中，乙向丙 出示了甲被宣告失踪的判决书，并将房屋属于夫妻二人共有的事实告知丙。1 年后，甲重新 出现，并经法院撤销了失踪宣告。现甲要求丙返还房屋。对此，下列哪一说法是正确的？ A．丙善意取得房屋所有权，甲无权请求返还 B．丙不能善意取得房屋所有权，甲有权请求返还 C．乙出售夫妻共有房屋构成家事代理，丙继受取得房屋所有权 D．乙出售夫妻共有房屋属于有权处分，丙继受取得房屋所有权 ———————————————————————————————————— 相似引证：方志平民法 90 模拟题，单选题第 4 题 4、甲乙夫妻共有一套房屋市值 100 万，登记在甲名下。甲擅自和丙达成协议，以房屋 抵偿甲欠丙的 80 万元借款，该笔借款用于甲乙家庭共同生活。房屋过户给丙后，乙反对并 要求丙退回房屋。经查，乙和丙是同父异母的姐妹，丙曾向乙借住过该房屋。下列哪一表述 是正确的？ A 因为房屋登记在甲名下，丙构成善意取得 B 丙明知房屋为甲、乙共有而低价购买，故甲、丙之间的协议因恶意串通损害第三人利 益而无效 C 因 80 万元借款用于甲、乙家庭共同生活，故乙无权反对甲、丙之间的协议 D 因丙对于房屋权属状况知情，故丙不构成善意取得 2016 民法真题 13．2013 年甲购买乙公司开发的商品房一套，合同约定面积为 135 平米。 2015 年交房时，住建部门的测绘报告显示，该房的实际面积为 150 平米。对此，下列哪一 说法是正确的？ A．房屋买卖合同存在重大误解，乙公司有权请求予以撤销 B．甲如在法定期限内起诉请求解除房屋买卖合同，法院应予支持 C．如双方同意房屋买卖合同继续履行，甲应按实际面积支付房款 D．如双方同意房屋买卖合同继续履行，甲仍按约定面积支付房款 ———————————————————————————————————— 相似主题引证：房屋面积差异不构成重大误解，方志平民法 90 模拟题，多选题第 18 题和第 29 题 18、2013 年 1 月 1 日，甲乙达成离婚协议，约定登记在甲名下的共有房屋赠给乙，次 日甲乙办理离婚登记。因离婚时房屋尚未办理门牌号码，也未测量实际面积，故双方约定： “共有房屋 100 平方米（尚未办理门牌号码）归乙”。2016 年，甲因购得丙对丁公司的 30% 股权而欠丙 100 万元未付，被丙诉至法院。因房屋仍登记在甲名下，故丙持胜诉判决申请法 院强制执行甲名下的房屋。经查，该房屋实际面积为 200 平方米，价值 200 万元。下列哪些 表述是正确的？ A 甲乙离婚协议约定不发生物权变动的法律效果 B 乙请求甲将房屋过户的权利，应优先于丙的金钱之债请求权 C 乙有权获得 100 平方米房屋，而丙有权申请法院强制执行另 100 平米房屋 D 甲乙离婚协议所称房屋应为 200 平方米，而非 100 平方米 29、甲、乙达成购房协议，甲以单价 1000 元每平方米购买乙的一套拆迁安置房。因拆 迁安置房尚未建成，故乙预估其面积为 30 平方米，甲向乙交付了 3 万元房款。5 年后，乙 自开发商收房后将该房以市价1万元每平方米、总价100万出卖并过户给知悉前述情况的丙。 关于甲、乙、丙三方关系，下列哪些表述是错误的？ A 因房屋尚未建成，故甲、乙之间的房屋买卖合同无效 B 因甲、乙对房屋面积发生重大误解，双方均可撤销甲和乙的房屋买卖合同 C 乙明知其已将房屋出卖给甲，又将房屋出卖给丙，甲可以乙构成欺诈为由撤销甲和 乙的房屋买卖合同 D 因丙明知甲、乙之间存在房屋买卖合同，故乙、丙之间的房屋买卖合同无效 2016 民法真题 18．乙起诉离婚时，才得知丈夫甲此前已着手隐匿并转移财产。关于甲、 乙离婚的财产分割，下列哪一选项是错误的？ A．甲隐匿转移财产，分割财产时可少分或不分 B．就履行离婚财产分割协议事宜发生纠纷，乙可再起诉 C．离婚后发现甲还隐匿其他共同财产，乙可另诉再次分割财产 D．离婚后因发现甲还隐匿其他共同财产，乙再行起诉不受诉讼时效限制 ———————————————————————————————————— 相似引证：方志平民法 90 模拟题，多选题第 59 题 59、电影明星甲与乙结婚，婚后购置多套房产，并育有一子丙（3周岁）。乙与甲的经 纪人丁多次发生性关系，不慎被甲发现。甲在微博上擅自发布乙丁在酒店开房的照片，声称 乙与丁发生婚外性关系，欲解除与乙的婚姻关系，同时解除与丁的劳务合同。网民戊在己网 站上首次发布丙的照片，配以甲和丁在网络上公开发布的照片，供网友评论丙是否为甲亲生， 该评论持续两天，评论数多达百万条。 （1）关于甲、乙、丁的关系，下列表述错误的是？ 3 3 ACD A 甲有权解除与丁的劳务合同 B 甲侵犯了乙、丁的隐私权 C 如甲起诉离婚，甲有权要求乙承担过错赔偿责任 D如甲起诉离婚，甲有权主张乙少分房产 2016 民法真题 24．张小飞邀请关小羽来家中做客，关小羽进入张小飞所住小区后，突 然从小区的高楼内抛出一块砚台，将关小羽砸伤。关于砸伤关小羽的责任承担，下列哪一选 项是正确的？ A．张小飞违反安全保障义务，应承担侵权责任 B．顶层业主通过证明当日家中无人，可以免责 C．小区物业违反安全保障义务，应承担侵权责任 D．如查明砚台系从 10 层抛出，10 层以上业主仍应承担补充责任 ———————————————————————————————————— 引证：方志平民法 90 模拟题，多选题第 56 题 56、关于公平责任，下列哪些表述是正确的？ A 甲赠给乙的马因打雷失惊，冲向路边摆摊的丙，丁为了救助丙而被马踩伤，丁可请 求丙给予适当补偿 B 甲为躲避泥石流冲击，在逃离过程中踩碎了乙种的西瓜，乙可请求甲适当补偿 C 甲在跑步时突然晕倒，撞伤了乙。甲应根据甲、乙双方的经济状况对乙适当补偿 D 甲居住小区的单元楼上掉下烟灰缸，砸伤了乙，难以确定具体的侵权人，除非甲能够 证明自己不是侵权人，否则乙可请求甲给予补偿 2016 民法真题 54．河西村在第二轮承包过程中将本村耕地全部发包，但仍留有部分荒 山，此时本村集体经济组织以外的 Z 企业欲承包该荒山。对此，下列哪些说法是正确的？ A．集体土地只能以家庭承包的方式进行承包 B．河西村集体之外的人只能通过招标、拍卖、公开协商等方式承包 C．河西村将荒山发包给 Z 企业，经 2/3 以上村民代表同意即可 D．如河西村村民黄某也要承包该荒山，则黄某享有优先承包权 ———————————————————————————————————— 相似主题引证：方志平民法模拟题单选第 23 题 23、2000 年，甲与乙以夫妻名义共同生活但未办理结婚登记，乙对甲善尽照料义务， 甲还有一个侄子丙，丙未对甲予以照料。甲死亡后，丙和乙皆主张继承甲的农地承包经营权。 下列哪一表述是正确的？ A 乙可以在承包期内，继续承包甲的农地 B 丙可以在承包期内，继续承包甲的农地 C 甲的农地无人承包，应收归集体经济组织 D 如甲死亡当年承包农地上有收益，应由乙和丙平分 2016 民法真题 57．甲公司借用乙公司的一套设备，在使用过程中不慎损坏一关键部件， 于是甲公司提出买下该套设备，乙公司同意出售。双方还口头约定在甲公司支付价款前， 乙公司保留该套设备的所有权。不料在支付价款前，甲公司生产车间失火，造成包括该套 设备在内的车间所有财物被烧毁。对此，下列哪些选项是正确的？ A．乙公司已经履行了交付义务，风险责任应由甲公司负担 B．在设备被烧毁时，所有权属于乙公司，风险责任应由乙公司承担 C．设备虽然已经被烧毁，但甲公司仍然需要支付原定价款 D．双方关于该套设备所有权保留的约定应采用书面形式 ———————————————————————————————————— 相似主题引证：方志平民法 90 模拟题，多选题第 37 题 37、乙公司向甲公司收购废旧钢铁，双方签订了收购合同，未约定风险负担规则和钢铁 的质量检验标准。但乙公司明确告知甲公司，其所回收废旧钢铁要作为回炉废钢料转卖给丙 公司，故废旧钢铁需要运输。关于废旧钢铁的风险负担和质量检验标准，下列哪些表述是正 确的？ A 如甲公司负责运货，则货交承运人后风险归乙公司承担 B 如甲公司负责代办托运，则货交承运人后风险归乙公司承担 C 如乙公司负责运货，则货交承运人后风险归乙公司承担 D 如丙公司经检验废旧钢铁不合格，拒绝接收，则乙公司可以解除和甲公司的收购合 同 2016 民法真题（二） 甲、乙双方于 2013 年 5 月 6 日签订水泥供应合同，乙以自己的土地使用权为其价款支 付提供了最高额抵押，约定 2014 年 5 月 5 日为债权确定日，并办理了登记。丙为担保乙的 债务，也于 2013 年 5 月 6 日与甲订立最高额保证合同，保证期间为一年，自债权确定日开 始计算。 请回答第 89—91 题。 89．水泥供应合同约定，将 2013 年 5 月 6 日前乙欠甲的货款纳入了最高额抵押的担保 范围。下列说法正确的是： A．该约定无效 B．该约定合法有效 C．如最高额保证合同未约定将 2013 年 5 月 6 日前乙欠甲的货款纳入最高额保证的担 保范围，则丙对此不承担责任 D．丙有权主张减轻其保证责任 ———————————————————————————————————— 图构 水泥买卖合同 2013、5、6 甲：收款债权人 乙：付款义务人 乙自己的土地使用权最高额抵押 债权确定日：2014、5、5 2013、5、6 债权确定日起算 1 年保证期间 丙：最高额保证人 引证 1： 2015/54．2014 年 7 月 1日，甲公司、乙公司和张某签订了《个人最高额抵押协议》，张某将其房屋抵 押给乙公司，担保甲公司在一周前所欠乙公司货款 300 万元，最高债权额 400 万元，并办理了最高额抵押 登记，债权确定期间为 2014 年 7 月 2日到 2015 年 7 月 1日。债权确定期间内，甲公司因从乙公司分批次 进货，又欠乙公司 100 万元。甲公司未还款。关于有抵押担保的债权额和抵押权期间，下列哪些选项是正 确的？ A．债权额为 100 万元 B．债权额为 400 万元 C．抵押权期间为 1年 D．抵押权期间为主债权诉讼时效期间 相似主题引证 2：方志平民法 90 模拟题，多选题第 34 题 34、甲、乙签订借款合同，约定甲向乙无息借款 100 万元用于生产经营。丙提供保证， 未约定保证方式。甲、乙将借款合同中的借款金额修改为 80 万元，乙实际交付了 100 万元 给甲。甲届期无力清偿借款，乙将该债权转让给了丁，通知了甲和丙。下列哪些表述是错误 的？ A 甲、乙协议变动了借款合同的金额，故丙不承担保证责任 B 甲、乙协议变动了借款合同的金额，减轻了甲的债务，丙应对变更后的合同承担保 证责任 C 如丙向主债权人提供了甲可供执行财产的真实情况，主债权人怠于行使权利致使该 财产不能被执行，则丙在其提供可供执行财产的实际价值范围内免除保证责任 D 因乙将债权转让给丁未经丙同意，丙免除保证责任 四、（本题 22 分） 自然人甲与乙订立借款合同，其中约定甲将自己的一辆汽车作为担保物让与给乙。借款 合同订立后，甲向乙交付了汽车并办理了车辆的登记过户手续。乙向甲提供了约定的 50 万 元借款。 一个月后，乙与丙公司签订买卖合同，将该汽车卖给对前述事实不知情的丙公司并实际 交付给了丙公司，但未办理登记过户手续，丙公司仅支付了一半购车款。某天，丙公司将该 汽车停放在停车场时，该车被丁盗走。丁很快就将汽车出租给不知该车来历的自然人戊，戊 在使用过程中因汽车故障送到己公司修理。己公司以戊上次来修另一辆汽车时未付修理费为 由扣留该汽车。汽车扣留期间，己公司的修理人员庚偷开上路，违章驾驶撞伤行人辛，辛为 此花去医药费 2000 元。现丙公司不能清偿到期债务，法院已受理其破产申请。 借款合同 甲（借款人） 乙（借款合同出借人+让与担保的过户人和钥匙人） 买卖合同 买卖合同（乙无权处分合同有效，丙善意取得） 丙（钥匙人+一半付款人，丙未取得过户，后丙申请破产） 偷盗物 丁（小偷） 出租合同（无权“处分”；恶意不当得利） 戊（承租人，自然人） 维修合同+留置权？（不具有同一法律关系） 己（维修人） 己公司员工庚 受害人 庚偷开上路违章驾驶 问题： 1．甲与乙关于将汽车让与给债权人乙作为债务履行担保的约定效力如何？为什么？乙 对汽车享有什么权利？ 司法部答案： 有效。因为我国物权法虽然没有规定这种让与担保方式，但并无禁止性规定。通过合同 约定，再转移所有权的方式达到担保目的,是不违反法律的，也符合合同自由、鼓励交易的 立法目的。 对于乙对汽车享有什么权利，答案一：乙享有的不是所有权，而是以所有权人的名义享 有担保权。 答案二：由于办理了过户登记手续，乙享有所有权。 2．甲主张乙将汽车出卖给丙公司的合同无效，该主张是否成立？为什么？ 司法部答案： 不能成立。答案一：乙对汽车享有所有权，其有权处分该汽车。没有导致合同无效的其 他因素。 答案二：虽然乙将汽车出卖给丙公司的行为属于无权处分，对甲也是违约行为，但无权 处分不影响合同效力，法律并不要求出卖人在订立买卖合同时对标的物享有所有权或者处分 权。 3．丙公司请求乙将汽车登记在自己名下是否具有法律依据？为什么？ 司法部答案：有法律依据。因根据物权法的规定，汽车属于特殊动产，交付即转移所有 权，登记只是产生对外的效力，不登记不具有对抗第三人的效力。本案中因为汽车已经交 付，丙公司已取得汽车所有权。 4．丁与戊的租赁合同是否有效？为什么？丁获得的租金属于什么性质？ 司法部答案：有效，因为尽管丁不享有所有权或处分权，但是并不影响租赁合同效力。 其所得的租金属于不当得利。 5．己公司是否有权扣留汽车并享有留置权？为什么？ 司法部答案：己公司无权扣留汽车并享有留置权。《物权法》第 231 条规定，债权人留 置的动产与债权应该属于同一法律关系。而在本案中， 债权与汽车无牵连关系。 6．如不考虑交强险责任，辛的 2000 元损失有权向谁请求损害赔偿？为什么？ 司法部答案：辛有权向戊、己公司、庚请求赔偿，因为戊系承租人，系汽车的使用权 人；庚是己公司的雇员，庚的行为属于职务行为，己应当承担雇用人（或雇主）责任；庚 系肇事人（或者答直接侵权行为人）。 7．丙公司与乙之间的财产诉讼管辖应如何确定？法院受理丙公司破产申请后，乙能否 就其债权对丙公司另行起诉并按照民事诉讼程序申请执行？ 司法部的答案：丙公司与乙之间的财产诉讼应该由破产案件受理的人民法院管辖。法院 受理丙公司破产申请后，乙应当申报债权，如果对于债权有争议,可以向受理破产申请的人 民法院提起诉讼，但不能按照民事诉讼程序申请执行。 相似主题引证 1：2015 年民法真题第 51 题 51．自然人甲与乙签订了年利率为 30%、为期 1 年的 1000 万元借款合同。后双方又签 订了房屋买卖合同，约定：“甲把房屋卖给乙，房款为甲的借款本息之和。甲须在一年内以 该房款分 6 期回购房屋。如甲不回购，乙有权直接取得房屋所有权。”乙交付借款时，甲出 具收到全部房款的收据。后甲未按约定回购房屋，也未把房屋过户给乙。因房屋价格上涨至 3000 万元，甲主张偿还借款本息。下列哪些选项是正确的？ A．甲乙之间是借贷合同关系，不是房屋买卖合同关系 B．应在不超过银行同期贷款利率的四倍以内承认借款利息 C．乙不能获得房屋所有权 D．因甲未按约定偿还借款，应承担违约责任 相似主题引证 2 2016 年国家司法考试 方志平民法主观案例分析题（中） 新浪微博@民法方志平 微信订阅号：minfafangzhiping 主观案例分析题（21 分） 案情： 张某和李某婚后以 20 万元购置 1 辆车，登记在李某名下。李某同事王某与李某同住一 个小区，王某希望能顺路搭乘李某驾驶的车上下班，并分摊一半油钱。李某为此征求张某意 见，张某对李某说，搭乘可以，但要真的出了交通事故，责任自负。李某向王某转述，王某 同意。在一次下班途中，李某驾车发生交通事故当场死亡，坐在后排的王某因没系安全带， 头部撞伤支出医药费 2 万元，道路交通事故处理部门认定李某负全责。1 个月后，王某将张 某诉至法院要求赔偿，张某称自己不是司机，没有任何责任，且王某同意自负责任，故拒绝 赔偿。 诉讼期间，张某将车辆变更至自己名下，收了刘某和方某的 15 万元后将该车卖给刘某 和方某，没有办理车辆过户手续，但约定张某继续借用该车一周。刘某和方某内部约定按照 70%和 30%的份额共有该车。次日，张某又收取了贾某的 18 万元将该车卖给知情的贾某， 未交付也未办理车辆过户手续。 再过 1 周，张某以刘某名义将该车出租并交付给了丁某，丁某拖欠租金合计 1 万元。刘 某发现后催告丁某尽快支付租金。方某则要求退出共有关系，将 30%份额转让给刘某，刘某 同意，但是丁某也主张优先购买。刘某多次催告丁某支付租金未果，故要求丁某退回车辆， 丁某以车辆与刘某无关予以拒绝。 经查，张某将收取的售车款 33 万元挥霍一空，并将家里的唯一财产价值 100 万的房屋 赠与给好友潘某，张某因此丧失债务清偿能力。 问题： 1、张某应否对王某承担赔偿责任？（1 分）为什么？（3 分） 2、刘某和方某是否取得了汽车所有权？（1 分）为什么？（2 分） 3、张某将车辆出卖，但未办理过户登记，王某是否有权要求拍卖张某名下的车辆以清 偿债务？（1 分）为什么？（2 分） 4、贾某可否要求张某承担违约责任？（1 分）为什么？（1 分） 5、刘某是否有权要求丁某退车？（1 分）为什么？（3 分） 6、丁某能否主张优先购买？（1 分）为什么？（1 分） 7、张某将房屋赠给好友潘某，王某和贾某可以采取什么法律措施？（1 分）为什么？ （2 分） 破案图构 （债权人）搭乘关系：侵权+违约 王某 李某（死人） √夫妻共同债务 ×限定继承 赠与（撤销权） 张某（活人） 潘某（好友） 卖 1（占有改定） 卖 2（无权处分） 租 1（无权代理） 刘某+方某（钥匙人） 贾某（合同人） 丁某（承租人） ×丁：优先购买 √刘：解除 √刘：原物返还 参考答案： 1、张某应否对王某承担赔偿责任？（1 分）为什么？（3 分） 答：应（需要承担赔偿责任）（1 分）。 因为： 第一，李某和王某之间形成有偿搭乘关系，李某需要对王某承担合同责任或者侵权责任。 合同责任层面，双方约定免除导致对方人身损害的责任条款无效。侵权责任层面，李某具有 过错，因对王某承担过错侵权责任。（1 分） 《中华人民共和国合同法》第二条，本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组 织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协 议，适用其他法律的规定。 《中华人民共和国合同法》第五十三条，合同中的下列免责条款无效： （一）造成对方人身伤害的； （二）因故意或者重大过失造成对方财产损失的。 《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款，行为人因过错侵害他人民事权益，应当 承担侵权责任。 第二，李某驾车上下班途中发生的合同责任或侵权责任，属于夫妻共同债务，应由李某、 张某承担连带责任。（1 分） 注意：回答限定继承是错误的。 《中华人民共和国婚姻法》第四十一条，离婚时，原为夫妻共同生活所负的债务，应当 共同偿还。共同财产不足清偿的，或财产归各自所有的，由双方协议清偿；协议不成时，由 人民法院判决。 《最高人民法院关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释（二）》第二十六条， 夫或妻一方死亡的，生存一方应当对婚姻关系存续期间的共同债务承担连带清偿责任。 《中华人民共和国继承法》第三十三条，继承遗产应当清偿被继承人依法应当缴纳的税 款和债务，缴纳税款和清偿债务以他的遗产实际价值为限。超过遗产实际价值部分，继承人 自愿偿还的不在此限。 第三，王某因没系安全带导致损害，具有过错，无论从违约责任还是从侵权责任观察， 王某均应自负部分损失。（1 分） 《中华人民共和国合同法》第一百二十条，当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的 责任。 《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻 侵权人的责任。 2、刘某和方某是否取得了汽车所有权？（1 分）为什么？（2 分） 答：是（取得了汽车所有权）（1 分） 因为： 机动车所有权因完成交付而转移，交付的方式包括占有改定。张某将汽车卖给刘某和方 某，又约定继续借用一周，故刘某和方某通过占有改定的方式取得了汽车所有权。（2 分） 《中华人民共和国物权法》第二十三条，动产物权的设立和转让，自交付时发生效力， 但法律另有规定的除外。 《中华人民共和国物权法》第二十四条，船舶、航空器和机动车等物权的设立、变更、 转让和消灭，未经登记，不得对抗善意第三人。 《中华人民共和国物权法》第二十七条，动产物权转让时，双方又约定由出让人继续占 有该动产的，物权自该约定生效时发生效力。 《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条，出卖人就同一船舶、航空 器、机动车等特殊动产订立多重买卖合同，在买卖合同均有效的情况下，买受人均要求实际 履行合同的，应当按照以下情形分别处理： (一)先行受领交付的买受人请求出卖人履行办理所有权转移登记手续等合同义务 的，人民法院应予支持； (二)均未受领交付，先行办理所有权转移登记手续的买受人请求出卖人履行交付标 的物等合同义务的，人民法院应予支持； (三)均未受领交付，也未办理所有权转移登记手续，依法成立在先合同的买受人请 求出卖人履行交付标的物和办理所有权转移登记手续等合同义务的，人民法院应予支持； (四)出卖人将标的物交付给买受人之一，又为其他买受人办理所有权转移登记，已 受领交付的买受人请求将标的物所有权登记在自己名下的，人民法院应予支持。 3、张某将车辆出卖，但未办理过户登记，王某是否有权要求拍卖张某名下的车辆以清 偿债务？（1 分）为什么？（2 分） 答：否（无权或者不能要求拍卖张某名下的车辆）（1 分） 因为：张某将车辆已经出卖并交付给了刘某和方某，虽然没有办理车辆过户手续，但是 刘某和方某已经支付了购车款，故刘某和方某对车辆的所有权可以对抗债权人王某。（2 分） 《中华人民共和国物权法》第二十四条，船舶、航空器和机动车等物权的设立、变更、 转让和消灭，未经登记，不得对抗善意第三人。 《最高人民法院关于适用<中华人民共和国物权法>若干问题的解释（一）》第六条，转 让人转移船舶、航空器和机动车等所有权，受让人已经支付对价并取得占有，虽未经登记， 但转让人的债权人主张其为物权法第二十四条所称的“善意第三人”的，不予支持，法律另 有规定的除外。 4、贾某可否要求张某承担违约责任？（1 分）为什么？（1 分） 答：可（可以要求张某承担违约责任）。（1 分） 因为： 张某无权处分出卖属于刘某、方某的车辆，无权处分的买卖合同不会仅仅因为处分权的 欠缺而无效。贾某的知情不构成恶意串通，故贾某有权解除合同要求张某承担违约责任（或 者有权要求张某承担违约责任）。（1 分） 《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第三条，当事人一方以出卖人在缔 约时对标的物没有所有权或者处分权为由主张合同无效的，人民法院不予支持。 出卖人因未取得所有权或者处分权致使标的物所有权不能转移，买受人要求出卖人承担 违约责任或者要求解除合同并主张损害赔偿的，人民法院应予支持。 5、刘某是否有权要求丁某退车？（1 分）为什么？（3 分） 答：是（有权；有权要求丁某退车）（1 分） 因为： 第一，张某以刘某名义将车出租给丁某，构成无权代理。刘某催告丁某交租金，通过行 为对张某无权代理行为进行了追认。（1 分） 第二，刘某和方某按份共有车辆所有权，刘某份额为 70%，超过了三分之二，因此刘某 可以单独决定处分或者对车辆进行重大修缮，举重以明轻，刘某可以追认张某的无权出租车 辆的合同。刘某追认后成为租车合同的出租人。（1 分） 第三，刘某多次催告丁某支付租金未果，刘某有权解除租车合同，刘某是车辆所有权人， 有权要求丁某退车。（1 分） 《中华人民共和国合同法》第四十八条，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终 止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承 担责任。 相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。 合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。 《最高人民法院关于适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释（二）》第十一条， 根据合同法第四十七条（限人合同）、第四十八条（无权代理）的规定，追认的意思表示自 到达相对人时生效，合同自订立时起生效。 《最高人民法院关于适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释（二）》第十二条， 无权代理人以被代理人的名义订立合同，被代理人已经开始履行合同义务的，视为对合同的 追认。 《中华人民共和国物权法》第九十四条，按份共有人对共有的不动产或者动产按照其份 额享有所有权。 《中华人民共和国物权法》第九十七条，处分共有的不动产或者动产以及对共有的不动 产或者动产作重大修缮的，应当经占份额三分之二以上的按份共有人或者全体共同共有人同 意，但共有人之间另有约定的除外。 《中华人民共和国合同法》第九十四条第三项，有下列情形之一的，当事人可以解除合 同：（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行。 《中华人民共和国物权法》第三十四条，无权占有不动产或者动产的，权利人可以请求 返还原物。 6、丁某能否主张优先购买？（1 分）为什么？（1 分） 答：不能（否）（1 分） 因为： 丁某是车辆租赁合同的承租人，车辆承租人没有优先购买权。（1 分） 《中华人民共和国合同法》第二百三十条，出租人出卖租赁房屋的，应当在出卖之前的 合理期限内通知承租人，承租人享有以同等条件优先购买的权利。 7、张某将车辆赠给好友潘某，王某和贾某可以采取什么法律措施？（1 分）为什么？ （2 分） 答：王某和贾某可以提起债权人撤销权诉讼。（1 分） 因为：张某没有偿债能力，却将唯一房产无偿处分给他人，作为张某债权人的王某和贾 某，可以撤销张某的赠与行为。（2 分） 《中华人民共和国合同法》第七十四条，因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产， 对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的 低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院 撤销债务人的行为。 撤销权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使撤销权的必要费用，由债务人负担。