2020年建设工程分包合同与劳务分包合同 6页

建设工程分包合同与劳务分包合同 建设工程分包合同与劳务分包合同 建设工程合同包括总包合同和分包合同。分包合同在合同法第２ ７２条有直接规定： “发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也 可以分别与勘察人、 设计人、施工人订立勘察、 设计、施工承包合同。 发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发 包给几个承包人。 总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人 同意， 可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。 第三人就其完成 的工作成果与总承包人或者勘察、 设计、施工承包人向发包人承担连 带责任。 承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其 承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。 禁 止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。 禁止分包单位将 其承包的工程再分包。 建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完 成。” 建筑法第２９条是对分包合同的又一直接规定：“建筑工程总承 包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分 包单位； 但是， 除总承包合同中约定的分包外， 必须经建设单位认可。 施工总承包的， 建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成。 建筑工程总承包单位按照总承包合同的约定对建设单位负责； 分包单 位按照分包合同的约定对总承包单位负责。 总承包单位和分包单位就 分包工程对建设单位承担连带责任。 禁止总承包单位将工程分包给 不具备相应资质条件的单位。 禁止分包单位将其承包的工程再分包。 ” 在１９８３年 __ 行政法规《建设工程勘察设计合同条例》和《建筑 安装工程承包合同条例》 中也有关于分包合同的规定； 其后各地颁布 的关于建设 （建筑）市场或工程承发包关系的地方法规或规章中也都 依法规定了相关内容。 所以说， 建设工程分包合同是有充分法律依据 的。 建设工程分包合同中的常见纠纷及预防 ：1. 因资质问题而产生的 纠纷：根据《建筑法》和 __ 《建筑企业资质管理规定》等关于建筑 施工企业从业资格的规定， 从事建筑活动的建筑施工企业应具备相应 的资质， 在其资质等级许可的范围内从事建筑活动。 禁止建筑施工企 业超越本企业的资质等级许可的业务范围承揽工程。 禁止施工企业向 无质资或不具备相应质资的企业分包工程。 2. 因履约范围不清而产 生的纠纷： 在施工实践中， 总包单位与分包商之间因履约范围不清而 发生纠纷的现象屡见不鲜。 造成履约范围不清的主要原因是分包合同 条款内容不规范、不具体、不具备 建设工程劳务分包合同： 根据 __ 和国家工商行政管理总局于 xx 年 8 月发布的 《建设工程施工劳务分包合同标准》 之规定， 劳务分包， 又称劳务作业分包， 指施工总承包企业或专业承包企业即劳务作业发 包人将其承包工程的劳务作业发包给劳务承包企业即劳务作业承包 人完成的活动。 工程的劳务作业分包， 无需经过发包人或总承包人的 同意。 工程分包合同与劳务分包合同的主要区别 1. 工程分包人是取得总包工程中的一部分非主体工程；工程劳务 分包人是取得工程中的劳务，提供劳动力。 2. 工程分包单位以自己的劳动力、设备、原材料、管理等独立完 成分包工程。 劳务分包人提供的劳务即劳动力要和承包人的机具设备、 原材料结合。承包单位提供技术和管理，共同完成建设工程。 3. 承包单位进行分包工程，需经过业主的同意；承包单位进行劳 务分包不需要业主同意。 4. 工程分包要对分包工程进行施工中的管理，工程承包对分包人 的管理是协调上的管理， 基本上不干涉分包人的内部事务， 承包人收 取分包人的管理费； 工程劳务分包人提供的劳动， 是工程承包人工建 设内容的一部分。 属于工程承包人的内部劳动， 工程承包人要对劳务 分包人提供的劳动力进行直接管理，但不能收取管理费。 5. 工程分包人向工程承包人结算的是工程价款；劳务分包人向工 程承包人结算的是工费，是按日的单价和工日的总数量进行结算的。 建设工程劳务分包合同中的纠纷及预防 ：建设工程劳务分包企业 的资质：在 __ 《建筑业劳务分包企业资质标准》中对劳务作业分包 的种类及各种类企业的资质标准作出了明确的规定。 其中劳务作业分 包包括 13 种，即： （1）木工作业（ 2）砌筑作业（ 3）抹灰作业（ 4） 石制作（ 5）油漆作业（ 6）钢筋作业（ 7）混凝土作业（ 8）脚主架作 业（ 9）模板作业（ 10）焊接作业（ 11）水暖电安装作业（ 12）钣金 作业（ 13）架线作业。 建设工程劳务分包合同因资质问题而无效产 生的风险 ：如果建筑企业项目部没严格审查或疏忽审查或明知劳务 分包企业无相应的资质或超过其相应资质应当承担的劳务作业的工 程量而签定劳务作业合同， 都将被判定为无效的劳务分包合同。 如果 劳务分包企业完成的劳务工程量质量合格， 即按照正常情况履行合同。 当由于劳务分包企业的资质原因， 造成完成的工程量不合格的， 项目 部所在的企业将独立的向工程发包人承担责任。 如果在企业项目部和 劳务分包企业签定劳务分包合同时， 由于双方在签定劳务分包合同时， 对资质问题或超资质范围问题都 是明知的，那么根据《合同法》 58 条规定“双方都有过错的，应 当各自承担相应的责任” 的规定， 项目部所在企业和劳务分包企业要 承担损失。 承担损失的多少法院要根据双方的过错程度、 主客观原因 判定： 1. 总承包企业或专业施工企业与不具备相应资质的企业签定 的劳务分包合同。这样的合同，根据《最高 __ 若干审理建设工程施 工合同 __ 件适用法律问题的解释》第 1 条和《合同法》等规定被认 定为无效合同。 合同无效后的处理： 如果劳务分包企业提供劳务的工 程合格， 劳务分包企业依据 《最高 __ 关于审理建设工程施工合同 __ 件的适用法律问题的解释》 第 2 条的规定， 请求劳务费的应当得到法 律支持。如果仅仅因劳务分包企业提供的劳务质量不合格引起的工程 不合格， 劳务分包企业请求劳务分包合同约定的劳务价款的， 将得不 到法律支持，并且，还应承担相应的损失。 2. 总承包企业或专业承 包企业与劳务分包企业以劳务分包合同的名义签订的实质上的工程 分包合同。 这种合同将依据合同的实际内容及建设施工中的客观事实， 及双方结算的具体情况， 来认定双方合同关系的本质。 其中有的可能 会被认定为工程分包合同，那么就要按照工程分包合同的权利义务， 来重新确认双方的权利义务。 3. 工程分包企业以劳务分包合同的名 义与劳务分包企业签订的实质上的工程再分包合同。 这种合同将被认 定为无效。 工程分包企业因此种行为取得的利润将被法院依据《最 高 __ 关于审理建设工程施工合同 __ 件的适用法律问题的解释》第 4 条的规定收缴，或者由建筑行政管理机关作出同样的收缴处罚。 内容仅供参考