国际货物买卖合同案例及解析 9页

商法，应当成为商人的共同意识。----国际贸易法之父施米托夫课程目标课程目标????1、学会法律的查询；??2、学会起草与简单地审查合同；??3、掌握基本判断合同纠纷的是非与抗辩方法。????合同纠纷的有哪些补救措施、被告有哪些抗辩理由??第五次课程安排第五次课程安排??时间安排：??15分钟复习??30分钟G--------------------------??10分钟《UN》、《U、C、C》??35分钟第二节G买卖合同的订立：G买卖法律名称第一节第一节GG买卖法的形式买卖法的形式一、国际货物买卖法的形式与效力1、国际公约-----《UN》----------参加国/约定2、国际贸易惯例-----《INCOTERMS》-----合同已约定采用贸易术语3、有关的国内法-------（**）-----------约定/最密切联系地法/默认适用??中国：《合同法》等法律、法规、规章、司法解释??大陆法：《**民法典》??英美法：英国-----《英国货物买卖法》+判例??美国------《美国统一商法典》+判例小节：国际货物买卖法的主要法律名称小节：国际货物买卖法的主要法律名称??一、国际条约：《公约》、??二、国际惯例：《2000通则》〈国际商事合同通则〉??三、有关的国内（成文）法：??美国《美国统一商法典》日本〈日本民法典〉??英国〈英国货物买卖法〉德国〈德国民法典〉??法国〈法国民法典〉??中国〈合同法〉??（？：某外国的买卖法到哪儿去查？）1YES国际：营业地标准，国籍不同但营业地在同一国的除外货物：有形动产，电力、证券、轮船等除外买卖：三来一补、承揽加工、运输保险、支付结算等合同除外没有规定事项：合同是否有效；所有权是否转移；产品责任承担。补2：《公约》的效力??*《公约》没有适用的强制性：??1、允许排除??2、也可以删减或变更??《公约》采取了合同约定优先的原则，包括合同中约定的国际贸易惯例。即约定的国际惯例优先于《公约》。??结论：《公约》属于可以自动执行的公约，即如果双方的营业地分别处于不同缔约国的当事人，且在合同中没有排除《公约》的使用，则《公约》就适用于它们订立的买卖合同。补补33：：《《美国统一商法典美国统一商法典》》??世界上最先进的商法法律----州法，不是联邦法第二节第二节GG买卖合同的订立买卖合同的订立??一、概述??1、概念??《合同法》第二条:本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。??英美法:合同是一系列有约束力的允诺(promise)??2、法律原则（1）意思自治----------约定优先-----（智慧）（2）诚实信用--------做事就是做人第六次课程第六次课程??课程安排10分钟复习15分钟学会法律的查询方法20分钟合同的订立----------------45分钟合同的订立本次要求：掌握查询的方法；了解合同订立的技巧。??-----–《UN》、–《中华人民共和国合同法》、–《日本民法典》、–《美国统一商法典》、–《英国货物买卖法》。====================================–“没有约定质量标准的，按照什么标准？‖–―没有约定谁负责维修房子，是不是承租人维修房子？‖–―没有约定借款利息，能不能要求偿还利息？‖::??offer??甲方乙方accptance??法律依据：??我国《合同法》―第二章合同的订立”、??《公约》―第二章合同的订立”两者内容基本一致。1、要约环节：（1）没有要约A不符合要约条件14#；B属于要约邀请15#（2）要约被撤回或失效：18#（4种情形）2、承诺环节：（1）没有承诺：A、不符合承诺条件B、属于交叉要约（2）承诺被撤回或失效：如已撤回、撤消----------offeroffer??1??含义：要约是清楚表达愿意在某一明确条件下成立合约的单方面表示。??**要(求)订立(契)约??**offer讨讨论论(1)(1)??以下例子是否要约？??「我不是太喜欢我现在住的房子，如果有人开价合理，我一定会把它卖掉。」??「我打算把我的汽车卖给你，你有兴趣吗？」22??三个条件??①是向一个或一个以上特定的人发出。??②内容必须十分确定.??③有成立合同的意图法法律律规规定定::??.第十四条（１）向一个或一个以上特定的人(specificpersons)提出的订立合同的建议，如果十分确定(sufficiently\ndefinte)并且表明发价人在得到接受时承受约束的意旨，即构成发价。一个建议如果写明货物并且明示或暗示地规定数量和价格或规定如何确定数量和价格，即为十分确定。??（２）非向一个或一个以上特定的人提出的建议，仅应视为邀请做出发价，除非提出建议的人明确地表示相反的意向。法法律律规规定定:<:<合同法合同法>>??<合同法>第十四条要约是希望和他人订立合同的意思表示，该意思表示应当符合下列规定：??（一）内容具体确定；??（二）表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。??第十五条要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。①①是向一个或一个以上特定的人发出。是向一个或一个以上特定的人发出。??特定的人：specificperson??「邀请要约」(Invitationforoffer)（1）商品目录单、报价单、一般商业广告??（2）它的主要目的就是邀请对方提出「要约」。这是因为在合同法上，谁是要约人，谁是答应人，决定彼此在合同法下的法律地位、责任、权利。技巧技巧11：让对方发价：让对方发价例子（一）陈先生：你有意买我手上戴着的手表吗？(「邀请要约」)张先生：你那手表真不错，可以100块卖给我吗？(「要约」)陈先生：那就一言为定(「接受」)。例子（二）陈先生：我想把我手上戴着的手表以100块卖给你，你买不买(「要约」)?张先生：那就一言为定(「接受」)。技巧技巧22：附生效条件：附生效条件????以签订售货确认书为准。以签订售货确认书为准。??仅供参考(forreference)??预防误会和不当PharmaceuticalSocietyPharmaceuticalSocietyvvBootsBoots[1953][1953]??在自助商店内，货品被贴上价钱标签后被放在货架上。??英国上诉庭裁定货品被贴上价钱标签后被放在货架上这行为是「邀请要约」，顾客把货品拿到付款处这行为是「要约」购买，店员接受顾客付款这行为是「接受」。讨讨论论??在拍卖会中，谁是要约人？??在乘搭公共汽车时，谁是要约人？②②内容必须十分确定内容必须十分确定..??十分确定(sufficientlydefinite)??(1)名称??(2)数量:??(3)价格:??可以是明示,也可以是默示默示举例默示举例??―前三个月的产量‖??同期伦敦市场银行拆借利率③③有成立合同的意图有成立合同的意图礼节性的：有空到我家来玩吹嘘性的：今年二十，明年十八22??到达生效??各国都是这样规定的,包括英美法系国家讨论讨论(1)(1)??要约人要约说：「任何人在新年当天，跳进海里，游最少100码，我就会给他100镑」。试问一个人在新年当坐船出海钓鱼，但未闻这要约。因为风浪太大，船被冲翻了那人游了200码返回岸上，他有没有接受要约？讨论讨论(2)(2)??某人捡到丢失物归还失主,后来才知道悬赏事宜,能否要求给付悬赏金?技巧技巧33：把电子邮箱写入合同：把电子邮箱写入合同??合同法：第十六条要约到达受要约人时生效。采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间。33??两者比较：??撤回------没有生效时??撤销------已经生效但可以撤销??例如:军队撤回??撤销职务\撤销命令11??法律规定:各国与公约都一样,可以撤回(要约是单方面表示,又没有对对方产生任何不利后果)????<合同法>第十七条要约可以撤回。撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。??注意:同时到达,阻止了要约的生效.问题问题??不可撤销的要约能不能撤回?22??撤销,是要约生效,但对方还没有承诺之前.如果已经承诺,自然不允许撤销,因为一旦承诺合同就订立了.??所以,这段空白时间里,对要约人态度各国有所不同:要约的撤销要约的撤销??英美法:可以??大陆法:不可以??公约与<合同法>:(折衷)原则上可以,但两种不可以??第十八条要约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。第十九条有下列情形之一的，要约不得撤销：（一）要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销；（二）受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。实战实战??外销员考试题:??\n中美公司关于购买招投标货物磋商纠纷BryneBrynevvVanTienhovenVanTienhoven(1880)(1880)??10月1日***被告人在英国以书信形式向在美国的原告人要约出售1000箱锡碟子。??10月8日***被告人发信撤消10月1日的要约。??10月11日***原告人在美国收到被告10月1日发出的要约信。并发电报接受要约。??10月15日***原告人以信件再次向被告人确认10月11日的接受。??10月20日***原告人收到被告人10月8日的撤销要约信。讨论讨论??甲：**你给我也做个吧？??乙：好，我有空就给你做一个??乙做好后交给甲时，甲不接受。??甲是否受约束？44**自动失效要约因过期而失效**人为失效要约被撤消；要约被接受；要约被拒绝；要约被反要约；法律规定法律规定:<:<合同法合同法>>??第二十条有下列情形之一的，要约失效：(一)拒绝要约的通知到达要约人；(二)要约人依法撤销要约；(三)承诺期限届满，受要约人未作出承诺；(四)受要约人对要约的内容作出实质性变更。问问题题??一个要约规定:10月5日前复到有效.??还盘回复如期是9月23日.??发出要约人要等到10月5日吗?练习练习??1、芹菜多少钱一斤？??2、一块钱一斤。??3、八毛，卖不卖？??4、不卖。??5、九毛，卖不卖？??6、不卖。??7、一块，卖不卖？??8、不卖练习练习??---XX型设备，是否感兴趣？??---20台，每台600美圆??---每台650美圆??----不能接受??----------------（货物价格上涨）??-----接受您每台650美圆报价??-----货物已经售出，抱歉。还盘的法律实质还盘的法律实质??是原发盘失去法律效力,并构成一个新发盘实战实战??外销员考试题??1、含义：??被要约人无条件地及全面地接受要约人的要约。承诺的法律后果承诺的法律后果??《合同法〉：第二十五条承诺生效时合同成立。22??到达生效：??中国《合同法》??《UN》??大陆法系??投邮生效（mail-boxrule）??英美法系LeadingCase(1892)HenthornLeadingCase(1892)Henthornv.Frasterv.Fraster哼索恩诉弗雷泽哼索恩诉弗雷泽??1891年6月7日原告向被告建筑物协会购某房，协会秘书口头要约750英镑；后交原告书面“授予你14日内以750英镑价格购买##街房产优先权。”??8日，另一人提出760英镑购买，得到承诺。??8日中午12-1点，协会秘书写信通知给原告“撤回要约”下午5-6点送达家里，但原告外出在晚8点收到。??而在当天原告发信承诺时间是下午3点50分，送达对方是晚上8点30分，9日凌晨受到。那个秘书回信重申：原要约已经撤销原告起诉被驳回，后上诉。英国衡平法院作出权威判决，创立了投邮生效原则。1、秘书是撤回要约还是撤销要约？2、撤销要约通知，何时生效，如果是投邮生效是否导致合同成立？3、承诺到达生效情况下，合同是否成立？讨讨论论??如果发出的信件被丢失，谁承担风险？??如果传真号码变更导致没有发到，谁承担？电子合同的到达电子合同的到达??《合同法》：采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间。技巧技巧44：核实是否受到：核实是否受到??对于重要物件，比如货物、发票、货款、重要传真等要发出后核实。技巧技巧55：注意特殊的承诺：注意特殊的承诺??别误解，自以为合同没有订立。33??特殊的，就是容易忽略的。之一：特定情形的之一：特定情形的缄默不构成承诺缄默不构成承诺，，除非有交易习惯或约定除非有交易习惯或约定如约定：如约定：**如果我不给你打电话如果我不给你打电话，，你就你就1212点来点来****好好。。**要要约约人人不不可可以以一一方方面面向被向被要要约约人人提提出出要要约约，，并并同同时时在在其其要要约约内内指指出出如如果果被被要要约约人人若若不不可可回回覆覆，，他他的的沉沉默默会会被被当当成成接接受受，，这这样样做做是是不不可可行行的的。。之二：信赖要约的之二：信赖要约的行为承诺行为承诺??《合同法》：第三十六条法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。第三十七条采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。案例分析\n案例分析??中国A公司向美国旧金山B公司电报发价出售某商品100公吨，每公吨2400美元CIF旧金山，收到信用证后二个月内交货，以不可撤销即期信用证支付，限三天内答复。第二天收到B公司回电称“acceptyouroffershipmentimmdeiately‖（接受你方发盘，立即装运），A公司未作答复。又过了两天，B公司由旧金山花旗银行2开来即期信用证，注明“shipmentimmediately‖。当时该货国际市场价格上涨20%，A公司拒绝交货，交立即退回信用证。试问A公司的做法有无道理？为什么？??实质性内容变更的，构成新发盘（要约）??非实质性内容变更的，构成承诺??（无伤大碍不追究）法律规定：法律规定：《《合同法合同法》》??第三十条承诺的内容应当与要约的内容一致。受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更。第三十一条承诺对要约的内容作出非实质性变更的，除要约人及时表示反对或者要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更的以外，该承诺有效，合同的内容以承诺的内容为准。法律规定：法律规定：《《公约公约》》练习题：判断下列是否构成承诺？1、还盘：增加包装要求：按照买方要求新包装2、还盘：要求提供原产地证书3、仲裁：北京国际经贸仲裁委员会改为在斯德哥尔摩仲裁4、适用法律改为适用中国法律lateacceptancelateacceptance??1、特殊下有效：因邮递原因导致预期的有效??（除非毫不迟延答复表示无效）??2、其他逾期的，原则上无效，除非立即同意。对该“承诺”（事实上是要约）的承诺。44??各国都允许撤回??但英美法系原则上是无法撤回??***各国都规定：承诺不允许撤销不同不同大陆法大陆法英美法英美法《《公约公约》》要约要约撤消撤消不可撤消可撤消可撤消折中三种不可折中三种不可承诺承诺生效生效到达到达投邮投邮到达到达实战实战::如何证明合同没有订立如何证明合同没有订立????1、要约环节：??（1）没有要约A不符合要约条件14#；B属于要约邀请15#??（2）要约失效：18#（4种情形）??2、承诺环节：??（1）没有承诺：A、不符合承诺条件B、属于交叉要约??（2）承诺失效：如已撤回、撤消实战案例分析实战案例分析??1、烟丸公司广告案：??问：（1）被告如何证明合同没有订立？??（2）原告如何证明合同订立？CarlillCarlillvvCarbolicSmokeBallCo.CarbolicSmokeBallCo.[1893][1893]??被告人声称他们已研究出一种抗感冒药叫CarbolicSmokeBall，他们在报章广告上称，任何人只要遵照药品说明书的指示服用，仍患上感冒的，他们会向各人给与100英镑。为表示他们的诚意，他们已把1000英镑存放在某银行户口内讨论：讨论：??生活中:谈恋爱的过程??商业中:谈判的过程练习题练习题??1、我某进出口公司于1999年1月15日用电报向外国一公司发盘，要求在20日复到我公司有效。1月18日上午9：00，我公司同时收到外国公司表示接受和撤回接受的电传。根据《联合国国际货物买卖合同公约》的规定，此接受??A可以撤回??B不可以撤回，必须与我公司签订合同??C经我公司同意方可撤回??D视为撤销2、为吸引对方向自己订货而发出的商品目录单、报价单以及一般的商业广告，是()。A要约B反要约C要约邀请D3、中国德福有限责任公司于2008年7月16日收到德国加斯克尔有限责任公司发盘：“马口铁500公吨，每吨545美元CFR中国口岸，8月装运，即期信用证支付，限20日复到有效。”德福有限责任公司于17日复电“若单价为500美圆CFR中国口岸，可接受500吨马口铁，履约中如有争议，在中国仲裁。”德国加斯克尔有限责任公司当即回电：“市场坚挺，价格不能减少，仲裁条件可以接受，速复。”此时，马口铁价格确实上涨，德福有限责任公司于19日复电：“接受你16日发盘，信用证已经由中国银行开出，请确认。”\n但德商未确认并退回信用证。试问，合同是否成立，并且说明理由。参考答案：合同未成立。理由（1）公约缔约国，合同没有排除，可以适用公约（2）公约规定：（3）本案中，加斯克尔有限责任公司16日发盘经德福有限责任公司17日还盘失效。德福有限责任公司有失误：我公司不应接受16日发盘，而应接受加斯克尔有限责任公司17日发盘。在接受时不应有“请确认”的字样，等于对方确认后合同方可成立，使对方有了主动权。第六次课第六次课模拟法庭辩论-------资料见课本第七次上课第七次上课??课程安排10分钟复习35分钟G买卖合同的形式与条款---------------------45分钟合同的签订*要求：掌握合同签订的方法第三节第三节GG合同的形式与条款合同的形式与条款??1、法律要求：各国与国际条约几乎都没有强制性限制。我国没有对国际货物买卖合同要求必须书面形式。2、风险：在国际贸易中，最好采取纸面形式。书面：合同书、信件以及数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等口头其他《《合同法合同法〉〉??第十条当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。第十一条书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。合同的别称合同的别称??协议;契约;??约定;意向书备忘录??(公约\条约\议定书)??Contract??agreemen举例说明合同订立的方式和形式举例说明合同订立的方式和形式::??学生去食堂买菜??去百货大楼买衣服??去邮局办理包裹邮递手续??去邮局领取汇款单汇款??去银行办理存款\取款手续??去保险公司订立保险合同??去乘坐公共汽车??为别人捎带东西\饭??为别人代管东西练习练习??网上论坛注册协议??自动售货机??举手表决??借条??单据??条款:如仲裁条款(凡因本合同及与合同有关的一切争议均提交青岛仲裁委员会按照其仲裁规则进行仲裁)??―保证人‖构成的保证合同问问题题??问题:国际贸易中有关合同的成立过程与方式??1\买卖合同售货合同书\传真件\其他书面\口头电话等??2\运输合同收货条提单??3\保险合同暂保单\保险凭证\保险单??4\支付合同信用证\汇票票据(出票\承兑)补：我国法定强制合同补：我国法定强制合同形式形式：：??1、必须书面形式；如《担保法》规定的担保合同；《建筑法》规定的土地使用合同??（《合同法》没有要求涉外货物买卖合同必须书面形式）??2、必须批准形式：如成立三资企业合同??3、必须登记形式：记名股票、记名债券、知识产权买卖或抵押??4、必须交付形式：定金、质押??5、其他：如遗嘱、遗赠（死亡时生效）补??案例练习：??1、签定了保险合同但没有交保险费时，发生了保险事故，保险公司是否赔付？??2、存折与银行电脑记录不同，10000/9000，以谁为准？??3、10岁小孩用父亲身份证在网上购买了打印机，送货上门后，父亲拒绝付款是否合法？??4、谈谈结婚证（合同）的签定有效条件。??变更与转让按照新合同成立办理，变更是否有效、转让是否有效按照合同效力判断。??练习、??1、中法上海瓦楞纸盒纠纷案??2、信用证修改纠纷案??3、LG空调纠纷案??二、条款??包括商务条款和法律条款（交易纠纷处理条款）两部分。??1、商务条款主要是七大条款，即货物标的品质条款、数量条款、包装条款、价格条款、装运条款、保险条款、结算条款。??2、法律条款：主要有三大类??违约金条款、??争议处理方式和法律适用条款、??生效条款。合同的签订合同的签订??见新资料案例安排案例安排??10分钟复习签订合同的要点??35分钟第三节合同的效力介绍------------45分钟防止被骗防止走向犯罪提醒：不是订立的合同就当然具有法律效力。合同是私自约定的，而效力是法律赋予的。法律：《公约》无规定；国际惯例无规定；合同的效力纠纷，按照国内法处理。我国《合同法》对合同效力规定具有代表性，简单做介绍。一、合同效力的分类及其情形一、合同效力的分类及其情形附条件期限/无权代理/可变更可撤销无效效力待定有效如何判断合同的效力如何判断合同的效力??一、看特别约定：如彩票、附定金生效条件、遗赠抚养协议、L/C、D/P、D/A、”以签定售货确认书为准”。??二、看强制法律规定：形式条件和实质条件《《合同法合同法》》??1、无效情形：《合同法》52#??（1）形式强制要件：如许可证、过户、批准手续??（2）实质强制条件：如违法骗税、走私、没有外贸经营权??2、可撤消情形：《合同法》54#如重大误解、显失公平的??3、效力待定被否认归于无效情形：《合同法》48#\n50#51#（如无权代理后被代理人不追认，表见代理除外）二、合同无效或被撤销后的处理二、合同无效或被撤销后的处理??1、返还财产（不能返还的折价赔偿）??2、赔偿损失（按照过错责任原则赔偿）??3、依法承担行政、刑事责任。课程安排课程安排??15分钟复习合同效力审查与无效后果??30分钟第四节合同的履行------------45分钟续案例练习如何审查合同是否有效？如何审查合同是否有效？??1、看约定生效条件??2、看法定禁止条件：三要件（1）签订方的法定资格（2）合同内容不违法禁止性法律（标的物、意思表示真实一致）（3）合同形式符合强制性条件甲方乙方??（1）双方协商协议补充；??（2）按照合同的相关条款或者交易习惯确定；??3??（4）最后以诚实信用原则确定。??例如：“客户”买卖方的义务既是合同的具体内容，也是违约责任判断的标准。买卖方的义务,包括两类：一类是合同约定的义务，一类是法律规定的义务。G注意：《公约》这部分规定仅在没有约定时才适用卖方义务买方义务1、交货收货（如FOB）2、交单付款（如D/P，L/C）3、默示担保品质担保权利担保（所有权与抵押权、知识产权、诉权）应用：在谈判或签定合同时事先注意的（一）关于交货地点例如：合同对交货地点的确定（1）涉及风险与所有权的转移；（2）涉及法律的适用；（3）涉及法院的管辖权；（4）涉及交货收货手续费用的划分；（5）涉及税收征收。（二）关于交单：1、英、法“CIF伦敦”、L/C付款的买卖合同，法方没有投保但货物到达。法方是否有必要交单？2、中、澳交单纠纷案Case2:我国某贸易公司与澳大利亚某矿产公司签定购买镉合同，到了合同履行期3月份的最后一天，澳方提出未装船发货是因为中方没有按合同规定及时提供商品检验证明、详细的装箱单和申请享受普惠制待遇的表格而不予装船。中方称合同规定这些文件应由买方提供显属打字错误。中方申请仲裁，澳方反诉要求申诉人赔偿因其违约给被诉人造成的损失１０７８３．９８美元。问：结果？答：中方胜诉。中国与澳大利亚属于《公约》的缔约国，且合同当事人没有排除《公约》的适用，所以适用《公约》。第一，《公约》规定了卖方的交有关货物单据的义务。第二，根据国际贸易惯例，在ＣＩＦ价格条件下，提供与货物有关单据的义务属于卖方（在本案为被诉人），而不属于买方（在本案为申诉人）。第三，事实上买方在收到货物之前，以及在根本不知道卖方货物存放地点的条件下，也不可能提供该批货物的商品检验证明书和装箱单等。合同中规定由买方提供上述单据，即使不是因为作为卖方的被诉人打字错误，也是违反国际贸易惯例和事实上不能执行的，因此这项规定是无效的。仲裁庭裁决合同未能履行的责任在于被诉人。（三）关于品质担保（最低标准）《公约》：1、符合通常品质；2、符合卖方应知或已知特定品质；3、符合样品品质；4、符合相应通常包装。《合同法》62#：没有约定的，按国家标准、行业标准；没有上述标准的，按通常标准或符合合同目的的特定标准。CASE：3、在中方公司出售给德国某公司250吨琥珀核桃仁质量争议中，虽然合同没有约定品质，但中方知道核桃仁将用于转售给某德国工厂制造冰淇淋。而该货物颜色较深，带有糊味，不适合制造蛋糕，只好用于制造冰淇淋。问：纠纷如何处理？**如何品质免责——免责的法律条件1、德国：免责条件应属于买方订立合同时明知该瑕疵，或该货物属于系他人质押给卖方被公开拍卖的货物。2、英国：如果货物缺陷在订立合同前已经特别提醒买方的注意，或买方订约前已经检验应当能够发现的缺陷，卖方不负责商销品质的保证；如果有情况表明，买方并不信赖也没有理由信赖卖方的技能或判断力，卖方不负责特定用途的保证。23、美国法规定了卖方免除品质担保条款的条件：第一，卖方不能在买卖合同中预先排除货物导致的侵权责任——产品责任；第二，词语应当醒目显眼，并采用大号字体或黑体字或不同颜色书写或印刷，以便引起买方的注意。第三，如果排除或限制商销性担保，必须使用“商销性（Merchantability）”。如果卖方使用了“依现状（asis）”、“含各种残损(Withallfaults)”词语；或者订立合同前已经检验本应能够发现缺陷的，则被认为合法排除了品质默示担保义务。\n5、《公约》：（1）按照合同约定的免责条款，（2）如果买方在订立合同时知道或者不可能不知道货物不符合同，卖方就无须负有此种不符合同的责任。（四）关于权利担保：《公约》：1、卖方保证自己享有货物所有权或处分权。（如必须允许出口）2、保证货物没有抵押权；3、保证没有侵犯他人知识产权；按买方图纸；或卖方不知转售的；买方明知的；买方没有在合理时间内提出的；这些情形卖方不承担责任。4、保证他人对货物没有请求权综上：卖方要保证货物干干净净转移所有权。CASE：4房屋买卖，因为合同没有约定，后来对过户费与交易税发生争议，应当由谁来承担税费？CASE：5、1998年8月份，营业地位于北京的中国A公司（卖方）与营业地位于开罗的埃及B公司（买方）订立了一份出口设备的合同（该设备所含技术已在中国获得专利权）。8月底，中国A公司依约如期将该设备运交埃及B公司。9月份，因营业地位于大马士革的叙利亚C公司急需该设备，埃及B公司随后将该设备转售给叙利亚C公司。对这项交易，中国A公司毫无所知。由于该设备所含同一技术已被他人在叙利亚申请专利并获得专利权。于是，在叙利亚C公司从埃及B公司收到该设备后不久，叙利亚专利权人在事先未告知的情况下，将中国A公司列为被申诉人，向中国国际经济贸易仲裁委员会提起仲裁。问：本案能否仲裁？叙利亚能否诉讼？本案结果与理由？答案：1、根据前文所述，中国国际经济贸易仲裁委员会不能受理此案，因为争议双方没有仲裁协议。2、叙利亚C公司可以向法院起诉。因为上述合同均无法律选择或排除条款。3、而中国、埃及和叙利亚均为《公约》的缔约国，应当适用《公约》的规定。根据《公约》有关卖方权利担保的规定，中国A公司事先事后不知转售到叙利亚，只能按买营业地埃及国家的知识产权法来判断是否侵权，不能按照第三方叙利亚国家的知识产权法判断。（五）关于买方收货义务-----检验权1、原则上，买方必须在按情况实际可行的最短时间内检验货物或由他人检验货物。假如合同涉及到货物的运输，检验可以推迟到货物到达目的地后进行；如果货物在途中需要转运或买方需要再次发运货物，因而使买方在货物到达合同规定的目的地时无合理的机会加以检验，而且如果卖方在订立合同的时候知道这种可能性，那么检验可以推迟到货物到达新的目的地之后进行。2、买方提出货物不符的时间：必须在发现后一段合理时间内通知卖方，从实际收到货物之日起2年内不通知卖方，他就丧失了声称货物不符合同的权利，除非这一时限与合同规定的保证期限不一致。案例分析：中国A公司与美国某公司签定“CIF纽约”、D/P付款的货物买卖合同。货物在运输途中货物遭遇大浪受损，此时得知买方美国公司被当地法院宣告破产，此时A公司尚未收到货款。问（1）A公司能够转售？货损由谁负担？（2）如果没有采用贸易术语，结果是否改变？本案中，货物在中国装运港交付承运人时，货物所有权已经转移。但采取签发提单的（双方约定），根据国际惯例，货物所有权自转移交付提单时转移。由此可见，如果中方仍然持有提单则享有货物所有权，可以转售，反之不然。2、货物风险的转移：（1）根据《2000通则》CIF的规定，货物自装运港船玄转移，因此风险由买方承担。（2）在没有约定贸易术语时，适用《公约》规定。《公约》规定，合同没有约定的，原则上货物风险自交货时转移，违约除外。《美国统一商法典》与中国《合同法》与《公约》规定原则一致。本案中，交货地在中国，货物风险已经转移，由买方承担。练习：假设A与B订立汽车买卖合同。A支付了价款，但该车尚未办理过户手续，B同意A暂将汽车开回家中停放。当晚该车被小偷偷去，A以该车没有过户为由要求退款，B以该车在A的保管中失窃为由，拒绝退款。孰是孰非呢？一、国际货物买卖货物所有权的转移：1、大陆法与中国《合同法》：标的物所有权自标的物交付时起转移，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。（1）法律规定：如不动产（土地、房屋）、使用不动产制度的特殊动产(如汽车、船舶)和商标权等所有权转移的规定。它们采取所有权登记转移法律制度。（2）当事人另有约定：如所有权保留条款2、英美法：同上。但规定“货物特定化”是转移的前提条件。3、《公约》与《通则》没有规定。二、国际货物买卖货物风险的转移：（一）转移原则：1、英、法：除另有约定外，货物风险随所有权转移而转移。即物主承担风险原则\n2、美、德、中、《公约》：除另有约定外，货物风险交货时转移，即谁占有，谁承担风险（二）违约的影响：各国与《公约》均采取因违约导致的风险，由违约人承担风险的原则。议一议：一份买卖合同要求买方在6月份到卖方的仓库提取货物，6月1日卖方在拟交付的货物上打上了买方的名称和地址的标志，放在仓库里等待买方提取。结果到6月30日买方仍未提货。这批货物在7月1日因火灾而灭失。那么这批货物的风险应由谁承担？若上例中的货物存放在公用仓库，6月20日发生火灾，货物灭失的风险由谁承担？[]一份澳大利亚农产品出口美国的CFR合同规定商品的品质以到岸品质为准。当货物抵达美国港口时，检疫机关发现该货物有大量的虫卵和活虫，严重违反卫生条例，因而被海关扣留。在货物被扣留的期间因火灾全被烧毁。此时货物风险归谁？申诉人中方（买方）和被诉人德国某公司（卖方）签订了买卖一级盐干绵羊皮的两份订购确认书。交货及价格条件为ＦＯＢ伊朗霍拉姆沙赫港。到货经中国商检机构、被诉人代表以及德国鞣革研究所检验，确认半数以上的羊皮无使用价值，运输途中没有导致该质变的因素。申诉人提请仲裁，要求赔偿损失。被诉人辩称，发货前，被诉人代表在港口验货，认定羊皮质量良好；货物风险在被诉人于装货港备妥货物通知买方派船装载时转移给申诉人，因此申诉人必须证明羊皮在备妥前存在缺陷；中国商检机构和联邦德国雷特林根鞣革研究所的检验报告不足为凭，因为检验结果是以ＦＯＢ交货条件为基础的。[]（1）FOB条件下风险转移与货物品质的关系？2）被诉人是否承担品质责任？练习??15分钟复习??75分钟第五节合同补救方法??要求：1、违约有哪些补救方法？2、合同违约方的抗辩理由？3、违约纠纷的练习违约责任与违约补救办法是同一个违约问题的两个方面。大陆法与我国：违约责任体例；英美法系与《公约》：违约补救办法。??概括起来讲，买卖双方采取的违约补救办法包括四种：??要求继续履行（或解除合同）??要求损害赔偿、??其他补救办法。二、法律：归责原则违约分类大陆法过错责任不能履行、迟延履行等英美法无过错责任（英）违反条件/担保，（美）严重/轻微违约《合同法》：不履行/不完全履行《公约》：根本性违约/非根本性违约预期违约继续履行解除合同类似不安抗辩权法院鼓励严重违约；迟延催告后仍不履行；情势变更预期违约法院不鼓励违反条件/严重；合同目的落空不安抗辩权折中严重违约；催告后不履行；目的落空预期违约按国内法根本性违约；迟延延长时间仍不履行损害赔偿约定的违约金定金1、可预见规则（以违约方签定合同时可预见FORSEE损失为限）2、减损规则（非违约方有义务采取措施防止损失的扩大，否则就扩大的损失违约方不赔偿）可具有惩罚性不能超过损失（补偿性）不能太高（折中）不能并用无规定无规定（一）买方可主张：卖方违约情况1、交付替代物————卖方构成根本性违约时2、修补———————非根本性违约时3、减价———————（卖方已经补救的除外）4、延长一段合理时间——迟延履行时5、中止履行——————预期违约时《公约》规定：其他补救办法（二）卖方可主张买方违约情形1、留置货物————不付款2、自行确定规格——买主拒不确定规格3、要求支付利息————迟延付款CASE1、我国两公司签定合同螺纹钢200吨，每吨价格2100元，2000年3月30日交货，预付钢材款50000元，如果违约，违约方应向对方支付10000元违约金。合同订立后，原告支付了50000元。3月10日被告提出要求将价格上调为2500元/吨，否则无法保证按时交货。原告不同意涨价；3月30日被告未如期送货。经多次协商无果，原告4月初向法院起诉，请求法院判令被告继续履行合同，并支付违约金。被告辩称：实际上我们购买这批钢材连运费每吨2130元，已经超过与原告订的价格，若按合同约定交货等于我公司赔钱，是显失公平的。另外3月中旬我公司与飞达公司以每吨2500元订了买卖合同，我愿意解除合同，退还预付款，并按合同支付违约金10000元。法院查明被告与飞达公司交货时间为4月底。[\n]被告继续履行合同，自判决生效之日起，2日内向原告交付螺纹钢200吨，并支付违约金10000元。理由（1）第二个合同的履行期限尚未到来，因此被告有能力继续履行第一个合同，而原告也提出了请求，且继续履行不违背合同的性质，法院应判令被告继续履行。（2）本案中违约金和继续履行并不互相排斥，而是可以并用的，只要有违约事实不论是否给受害方造成了经济损失也不论受害方是否采取了补救措施，都应当支付违约金需要说明的是被告与飞达公司的合同如何履行？被告可与其协商改变交货时间，或解除合同，如果履行期限已满而无力供货的话，被告就只能就自己的一物二卖承担违约责任。。法律：我国《合同法》要求继续履行的条件：1、事实上可能；2、经济上可行；3、时间上在合理时间内提出。*实际履行可以和损害赔偿并用。《公约》：是否可以强制对方履行，按国内法处理[案情]申诉人福建××公司与被诉人香港××贸易公司签订购买手镯电子表。到货经商品检验局检验，证实部分货物有品质缺陷。从商检局的检验证明来看，品质有严重缺陷、没有商销性的手镯电子表为４６０８０个，其余２１９２０个是这种商品的正常品质的产品。对此申诉人和被诉人双方不同的意见只是，申诉人认为应该全部退货并由被诉人赔偿其损失和费用，而被诉人认为其责任只限于对有缺陷的货物进行换货及／或修理.[问题]能否全部退货？（本案对不同品质的的货物该如何处理？）CASE4：手镯电子表质量争议仲裁案CASE2A：[]中国Ａ公司从德国Ｂ公司进口一套大型生产设备，分三批交货。第一批交付的货物符合合同的要求，第二批交付的货物为该设备的主要部件，其型号、性能与合同不符，无法安装投产。Ａ公司因此提出撤销整个合同，而Ｂ公司提出异议。根据《公约》的规定，在卖方分批交货时，如果合同项下的各批货物是互相依存、不可分割的，不能将其中的任何一批货物单独用于双方当事人在订立合同时所设想的目的，则买方可以宣告撤销整个合同。本案分批交货的大型生产设备各部件之间是互相依存的，中国Ａ公司有权根据《公约》规定撤销整个合同。CASE2B：如果买方从国外进口一批供圣诞节出售的火鸡，圣诞卡、圣诞树等，卖方交货的时间比合同规定的期间晚了一个星期。是否可以解除合同？答案（1）如果导致圣诞节已过，使买方遭受重大损失。在这种情况下，卖方延迟交货可以认为是根本违反合同，买方有权第二章国际货物买卖合同法文档信息转贴至开心网豆瓣网QQ空间新浪微博人人网更多...