精编最新国家开放大学电大本科《合同法》论述案例分析题题库及答案（试卷号：1044） 14页

最新国家开放大学电大本科《合同法》论述案例分析题题库及答案（试卷号：1044）‎ ‎ 最新国家开放大学电大本科《合同法》论述案例分析题题库及答案（试卷号：1044） 论述题 1.试述合同成立与合同生效的区别。 答：合同的成立产生合同的一般法律约束力，合同的生效产生合同的权利和义务，即合同的权利义务产生效力。 合同的生效不同于合同的成立，合同成立后，能否发生法律效力和产生当事人所预期的法律后果，即约定的具体权利义务能否实际发生，非合同当事人意志所能完全决定，只有符合生效条件的合同，才能受到法律的保护。 ‎ 合同的生效有着与合同成立完全不同的法律要件，适于一般合同生效的为普通要件：第一，当事人具有相应的民事行为能力；第二，意思表示真实；第三，合同内容合法。适于某些特殊合同生效的是为特别要件：第一，附生效条件或期限的合同，条件的成就或期限的到来；第二，法律、法规规定应办理批准、登记等手续的合同，手续的完成。由此可见，合同的成立不同于合同的生效，合同的成立要件也不同于合同的生效要件。合同的成立要件具有法定性，是由法律统一规定的，当事人不可作另外的约定。而合同的生效要件，除普通要件外，其特别要件具有意定性，可由当事人作自由的约定。 2．试述承诺构成要件。 答：根据合同法的规定，承诺的构成需具备以下要件： (1)必须由受要约人作出。因为只有受要约人取得承诺的权利，其他人并不享有承诺的权利。 (2)必须在要约的效力存续期间向要约人作出。否则，要约就失去效力，受要约人所作出的同意的意思表示不构成承诺。 (3)必须接受要约的全部实质性条件，即承诺的内容必须与要约的实质性内容保持一致。 (4)承诺必须表明受要约人已经决定与要约人订立合同。即受要约人要有订约的目的与意图，受要约人作出的表示足以表明他已经决定订约。 ‎ ‎(5)承诺必须符合要约所要求的方式。要约人在要约中对承诺的方式提出要求的，原则上承诺必须按照要约人所要求的方式作出；若要约人在要约中并未明确排除其他方式的，则受要约人采用比要约人要求的方式更迅速的方式作出承诺，应为有效。 3．试述要约与要约邀请的区分标准。 答：在实践生活中，可以根据以下标准来区分要约与要约邀请： (1)根据是否具有订约的目的与意图区分。如果行为人的表示表明其具有订约的目的或意图，则为要约，反之，则为要约邀请。 (2)依据是否包含合同的必备条款区分。如果行为人的表示包含合同成立的必备条款，则为要约，反之，则为要约邀请。 (3)根据法律规定来区分。如果法律明确规定某种行为为要约或者要约邀请，则依据法律的规定。 (4)依当事人的声明予以区分。 (5)依交易习惯予以区分。 (6)其他因素。 4．试述要约与要约邀请的区分标准。 ‎ ‎ 答：在实践生活中，可以根据以下标准来区分要约与要约邀请： (1)根据是否具有订约的目的与意图区分。如果行为人的表示表明其具有订约的目的或意图，则为要约，反之，则为要约邀请。 (2)依据是否包含合同的必备条款区分。如果行为人的表示包含合同成立的必备条款，则为要约，反之，则为要约邀请。 (3)根据法律规定来区分。如果法律明确规定某种行为为要约或者要约邀请，则依据法律的规定。 (4)依当事人的声明予以区分。 (5)依交易习惯予以区分。 (6)其他因素。 5．试述表见代理的特征。 答：表见代理具有如下特征： ‎ ‎(1)无权代理人没有获得被代理人的明确授权，表见代理属于广义上的无权代理。 (2)表见代理在客观上、外表上具有足以使人相信行为人具有代理权的理由。 (3)合同的相对人在主观上必须是善意的、无过失的，不知道或者不应当知道行为人实际上无代理权。如果相对人明知或者应该知道行为人没有代理权、超越代理权或者代理权已终止，而仍与之订立合同，则不构成表见代理。 (4)表见代理产生有权代理的法律后果。表见代理虽属无权代理，但它与狭义的无权代理不同，狭义的无权代理非经被代理人追认不发生代理的效果，而在表见代理情况下，将直接发生代理的效果，即被代理人须对行为人的行为负授权人的责任，应当承担有权代理中被代理人的责任，行为人的行为效果归于被代理人。 6．试述技术转让合同的特征。 答：技术转让合同具有以下特征： (1)技术转让合同的标的物是现有的、特定的和权利化的技术成果。作为技术转让合同标的物的技术，必须是在订立合同时已经存在的技术，以尚待研制的技术成果为标的物的合同为技术开发合同，非属技术转让合同。 ‎ ‎ (2)技术成果上权利的转让只能是经济权利，不包括精神权利。技术成果上存在的权利除具有经济权利的内容外，往往还具有精神权利的内容。 (3)技术转让合同的存续具有长期性。技术商品是一种知识性、经验性很强的商品，技术转让合同的存续期一般较长，若当事人约定的期限过短，一方面会使转让方无剩可图，不愿转让技术，另一方面也会使受让方难以吸收、消化和掌握该项技术，达不到受让技术的目的。 案例分析题 1．王某承租赵某私房两间。租期届满前，王向赵提出愿以5万元购买该房，赵表示同意。王当即交给赵4万元，讲好余下的1万元于1个月内清偿，双方约定3天后共同到房管部门办理房屋过户手续。第二天王某雇请个体户李某将事先托其制作的家具搬到家中，并答应两天后办理房屋过户手续时一并给付加工定作费和搬运费用。不料，当天夜里，该房因受雷电击而起火，房屋和家具均由此毁损。事故发生后，王某向赵某索还自己已交付的4万元房款；赵某不仅不返还已收的4万元，而且要求王某给付所欠的另1万元；李某闻讯也前来追索其加工费和搬运费用，遭到王某拒绝。三人争执不下，诉至法院。 请分析： ‎ ‎(1)本案中房屋灭失的损失由谁承担？为什么？ (2)王赵两人的房款纠纷应如何解决？ (3)本案中所述的家具灭失的损失应由谁承担？为什么？ 答：(1)本案中房屋毁损属于意外灭失，该风险损失由王某承担。因为，根据《合同法》第142条，标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但法律另有约定或当事人另有约定的除外。在本案中该房屋已交付王某使用，当事人也无风险负担的特别约定，房屋意外灭失的风险应由王某承担。 (2)在本案房款纠纷中，王某依法应当向赵某给付余下的1万元，并无权要求返还已收的4万元。 (3)本案中家具的意外灭失应由王某承担。因为，王某与李某的关系属于承揽合同关系和提供劳务合同关系，在李某已交付定作物并已履行搬运劳务后，王某应按约支付酬金。至于家具的灭失风险，由于已交付王某，应由王某独立承担。 ‎ ‎2．王某有3000斤鱼要出售，正巧刘某有事开车去城里，二人关系要好，王某便要求刘某代卖，鱼价随行就市，售完抽5%作为报酬。刘某开车过程中，突然迎面开来一辆汽车将自己的车撞坏。警察说责任不在刘某，责令对方给刘某修车。但由于天气炎热，车一时也修不好，孙某路过，刘某害怕鱼会变坏，又与王某联系不上，于是就委托孙某将鱼拉到市场上销售，能卖多少就卖多少。孙某到达市场时已是下午，鱼已经不太新鲜，因害怕当天卖不出去坏掉，只好降价1/4卖出去。事后，刘某从孙某卖鱼款中扣下5%作为报酬后，将其余的钱交给了王某。王某一算，这样一来他损失了2000多元，故提出，现在只按市价3/4卖出，刘某就不应再拿5%的报酬了，且要求刘某赔偿损失。 请分析：． (1)王某委托刘某代售，而刘某在途中又委托孙某代售，未经王某同意，是否超越了代理权？ (2)孙某与刘某之间是什么关系？ (3)王某的损失应由谁来承担？ (4)假设孙某取得鱼款后逃走，则该损失应由谁承担？为什么？ (5)假设孙某卖鱼时垫付了200元鱼市摊位费，孙某应向谁要求支付？可否要求支付利息？ (6)孙某能否向王某要求支付报酬，为什么？ 答：(1)刘某在中途将鱼委托给孙某处理，是紧急情况下作出的保护委托人王某利益的转委托行为，并未超越代理权。 ‎ ‎(2)刘某的转委托行为有效，孙某与刘某之间是转委托代理人和代理人的关系，不能误认为孙某是刘某自己的代理人，孙某作为转委托代理人，与王某之间是代理人与被代理人的关系。 (3)有偿委托中，受托人就其过错给委托人造成的损失承担责任。本案中，刘某、孙某均无不履行职责的行为，均无过错，不应承担责任。故本案中的损失首先由王某自己承担，但是王某有权向造成车祸的司机进行追偿。 (4)根据《合同法》规定，转委托中，受托人仅就第三人的选任及对第三人的指示承担责任。因此，若孙某携款逃跑，显然表明刘某选择第三人存在过失，故应承担选任过失责任。 （5>《合同法》规定，委托人应当预付处理委托事务的费用。受托人为处理委托事务垫付的必要费用，委托人应当偿还该费用及其利息。根据上面的分析，孙某是王某的受托人而非刘 某’因此，200元费用应卣玉某承担，且可要求利息。 (6)委托合同未约定报酬的，依法理应推定为无偿合同，故王某不需支付孙某报酬。 ‎ ‎3.甲家电城3月份欲从乙电视机厂购进某型号电视机100台，每台2800元，共计28万元。双方约定4月份货到后先付20万元，其余待销售后付清余下的8万货款。同年4月中旬乙电视机厂送来某型号电视机100台，甲家电城按照约定先支付20万元，余下的8万元待电视机销售后再付。6月初乙电视机厂想在甲家电城开设销售专柜，打开销路。双方遂签订租赁场地合同，约定租赁期为1年，自同年6月1日起至次年5月30日止，月租金2万，共计24万元。由乙电视机厂3个月付1次，分4次付清。8月31日，上述100台电视机销售完毕。9月1日是乙电视机厂交付租金的时间，乙电视机厂通知甲家电城，称用应收甲家电城的8万元电视机货款中的6万元抵销其6月1日到9月1日的租金。 请分析：乙电视机厂的做法是否合法？为什么？ 答：(1)乙电视机厂的做法符合我国合同法的有关规定。该案涉及的合同权利义务终止中债务相互抵销的法律规定。抵销，是指两个以上的债的关系的当事人就互负给负种类相同的债务，各自得以其对他方享有的债权充抵自己对他方的债务，而使各自的债务在对等的数额内相互消灭的意思表示。 (2)我国《合同法》规定，当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销， ‎ ‎……当事人主张抵销的，应当通知对方。通知自到达对方时生效。本案中，甲家电城与乙电视机厂互负债务，互享债权，彼此的合同标的物又属于种类和品质相同的货币，也到了履行期，因此，乙电视机厂可以根据我国合同法的有关同类债务相互抵销的规定，通知甲家电城对6万元债务予以抵销。 4.A公司自称具有农副产品生产加工资质，其与B公司签订了一份买卖合同，合同约定，由A公司向B公司提供农副产品，货款共计30万元，B公司先期付款15万元，余款在交货后付清。同时，双方还约定了争议的解决办法，即双方协商不成时，到当地仲裁机构申请仲裁。到提货日，B公司提货后，发现农副产品的质量严重不符，A公司并不具有相关生产加工资质。双方发生争议，经协商不成，于是B公司到当地仲裁机构提出撤销合同，要求A公司退货并退还已付货款。仲裁机构仲裁后，A公司不服，于是向人民法院起诉，但人民法院未予立案。 根据以上资料，请分析： (1)A公司与B公司签订的买卖合同是否属于无效合同？为什么？ (2)被认定为无法律效力的合同，合同中有关争议解决方法的条款是否还有效？ (3)本案应如何处理？ ‎ 答：(1)A公司与B公司签订的买卖合同不属于无效合同。根据《合同法》的有关规定，有下列情形之一的，合同无效：即一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的；以合法形式掩盖非法目的；损害社会公共利益；违反法律、行政法规的强制性规定。本案中，A公司在交易中虽存在欺诈行为，但损害的不是国家利益，而是B公司利益，并且B公司不存在与A公司恶意串通，并不符合无效合同的情形，因此，该份合同不属于无效合同。 (2)根据《合同法>的有关规定，无效合同因违法而自始没有法律约束力。合同无效、被撤销或者终止的，不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力。本案中，仲裁机构的仲裁具有法律效力。因约定的争议解决方法依然有效，因此，人民法院对A公司提起的诉讼只能不予立案。 (3)根据《合同法》的有关规定，合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。当事人恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的，因此取得的财产收归国有，或者返还集体、第三人。本案中，A公司应返还B公司已支付的货款15万元及利息，并赔偿因其过错给B公司造成的损失。 ‎ ‎ 5．某建筑公司因为工程建设的需要急需一批水泥，但是又没有存货。为此，该建筑公司于2月12日向本市甲水泥厂发出函电，函电中称；“我公司急需×号水泥1000吨，五天内要货，如果贵厂有货，请速与我公司联系，急需此货。”甲厂收到函电后，当天回复说该厂有贵公司需要的水泥，说2月15日送货，并通知了价格和运输方式，要求第二天回复。建筑公司随即回复答应购买并马上发出函电，但是该函电由于邮局的原因于 2月15日到达甲水泥厂。但是甲水泥厂认为回复已经超过了规定的期限，通知建筑公司将1000吨水泥卖给了另一家建筑公司，建筑公司由于没有买到水泥，受到很大损失，遂将甲水泥厂起诉。 请分析： (1)此案例中的几个函电文件从合同法角度看属什么性质的行为？为什么？ (2)该案中，建筑公司和甲水泥厂之间有没有形成有效的合同关系，为什么？ ‎ 答：（1)建筑公司2月12日的函电是要约邀请。《合同法》第14条规定，“要约是希望和他人订立合同的意思表示，该意思表示应当符合下列规定：（一）内容具体确定；（二）表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。”而要约邀请，是一方邀请对方向自己发出要约的意思表示。由此可见，此函电属于要约邀请。 依据上述法律规定可判断甲水泥厂当天的回复是要约。 承诺是指受要约人接受要约的全部条件以缔约的意思表示。因此，建筑公司2月15日到达的回复为承诺。 (2)两者之间没有形成有效的合同关系。《合同法》第23条规定：“承诺应当在要约确定的期限内到达要约人。”第25条规定：“承诺生效时合同成立。” 因为建筑公司的回复已经迟于约定的时间，虽然这是由于邮局的原因，但是水泥厂马上就通知了建筑公司，所以承诺没有生效，合同关系没有形成。 ‎